裁判字號：臺灣新北地方法院97年聲字第4423號刑事裁定
裁判日期：民國97年11月04日
裁判案由：定其應執行刑
臺灣板橋地方法院刑事裁定97年度聲字第4423號聲請人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（97年度執聲字第2352號），本院裁定如下：
主文聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定云云。
二、按刑法第53條所謂數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，以二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者為必要，若於其中一罪之判決確定後，復犯他罪，則兩罪即無適用該條之餘地（參見最高法院33年非字第19號判例要旨）；又合法之上訴，與未經上訴無異，其上訴不合法律上之程式，予以駁回者，其判決之確定時日，自非上級審判決之日，而應溯及於原審判決上訴期間屆滿之日（參見最高法院91年度台抗字第285號、臺灣高等法院92年度抗字第175號等裁定意旨）。經核本件受刑人甲○○所犯如附表編號1所示毒品危害防制條例罪，其原係經臺灣 士林 地方法院於96年11月23日以96年度訴字第1078號刑事判決判「處有期徒刑十一月，減為有期徒刑五月又十五日，如易科罰金以新臺幣一千元折算一日」，其後經受刑人甲○○於96年12月12日收受上開判決後，於96年12月26日提起上訴，上訴後即經臺灣高等法院以其上訴未敘明理由，依刑事訴訟法第367條前段規定，於97年4月16日以97年度上訴字第89
4號判決上訴駁回在案，此有上開等判決案卷及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，是依上揭說明，受刑人此部分之罪上訴後，既經臺灣高等法院以其上訴不合法律上之程式，予以駁回，則其判決之確定時日，即應溯及於原審判決即上開臺灣士林地方法院判決上訴期間屆滿之日，經核即為96年12月26日（加計在途期間4日），從而聲請書附表編號1原所載最後事實審法院、確定判決及判決確定日期，顯然均屬有誤。次查，本件受刑人所犯如附表編號2所示毒品危害防制條例罪，其犯罪日期係於97年4月14日（原聲請書附表誤載為同年月「15日」），已係於上述其所犯如附表編號1之罪判決確定（即96年12月26日）之後，是依首揭規定及說明，即不符合刑法第50條、第53條定其應執行刑之規定。綜上所述，本件就受刑人所犯如附表所示二罪，聲請定其應執行刑，於法尚有未合，自不能准許，應予駁回，爰裁定如主文。
中華民國97年11月4日
刑事第十一庭法官彭全曄以上正本證明與原本無異如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀
書記官林怡秀中華民國97年11月4日--------------------------------------------------------附表：
┌─┬──┬──┬──┬───┬────────┬────────┬───┬───┐│編│罪│宣│犯罪│偵查機│最後事實審│確定判決│執行│備││││││├─┬───┬──┼─┬───┬──┤│││││告││關及年│法│案號│判決│法│案號│確定│││││││││├───┤│├───┤││││號│名│刑│日期│度案號│院│年字號│日期│院│年字號│日期│案號│註│├─┼──┼──┼──┼───┼─┼───┼──┼─┼───┼──┼───┼───┤│１│毒品│有期│96年│士林地│臺│97年度│97年│臺│97年度│97年│板橋地││││危害│徒刑│03月│檢96年│灣│上訴字│04月│灣│上訴字│05月│檢97年││││防制│十一│03日│度毒偵│高│第894│16日│高│第894│15日│執助字││││條例│月，│（聲│緝字第│等│號││等│號││第2288│││││減為│請書│147號│法│││法│││號│││││有期│一覽││院│││院││││││││徒刑│表誤│││││││││││││五月│載為│││││││││││││又十│96年│││││││││││││五日│03月││││││││││││││06日││││││││││││││）││││││││││├─┼──┼──┼──┼───┼─┼───┼──┼─┼───┼──┼───┼───┤│２│毒品│有期│97年│板橋地│板│97年度│97年│板│97年度│97年│板橋地││││危害│徒刑│04月│檢97年│橋│訴字第│08月│橋│訴字第│09月│檢97年││││防制│十月│14日│毒偵字│地│3292號│25日│地│3292號│11日│執字第││││條例││（聲│第4737│院│││院│││14679││││││請書│號│││││││號││││││一覽││││││││││││││表誤││││││││││││││載為││││││││││││││97年││││││││││││││04月││││││││││││││15日││││││││││││││）││││││││││└─┴──┴──┴──┴───┴─┴───┴──┴─┴───┴──┴───┴───┘