臺灣嘉義地方法院97年度聲字第422號刑事裁定

裁判字號：臺灣嘉義地方法院97年聲字第422號刑事裁定

裁判日期：民國97年05月07日

裁判案由：定應執行刑

臺灣嘉義地方法院刑事裁定97年度聲字第422號聲請人臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官被告甲○○
現於臺灣嘉義監獄鹿草分監上列聲請人聲請定被告應執行刑案件（97年度執字第1092號），本院認中華民國97年4月24日裁定違誤，爰更正裁定如下：
主文原裁定撤銷。
梁宗堂 所犯如附表所示各罪，所處如附表所載之有期徒刑，應執行有期徒刑玖月。
理由
一、按原審法院認為抗告有理由者，應更正其裁定，刑事訴訟法第408條第2項前段定有明文。是如本院於裁定確定前，發現有違誤，自得更正之。又該條文所指之「更正」，指將原裁定撤銷或變更之，而非指裁判因誤寫、誤算等顯然錯誤之更正。此外，法院自為之裁定得更不利於被告，因無不利益變更禁止原則之適用。
二、查本件被告所犯如附表編號1所示之偽證罪，雖宣告6個月以下有期徒刑，然因偽證罪最重本刑為有期徒刑7年，並不符合刑法第41條第1項所定「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。」之要件，故本院原裁定認該偽證罪得易科罰金，而與被告所犯之賭博罪（原宣告刑為有期徒刑6月，如易科罰金，以銀元300元即新臺幣900元折算1日），經新舊法比較，認適用舊法就所定應執行刑宣告得易科罰金，顯有違誤，應予撤銷，並更正如主文第2項所示。
三、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。此為刑法第2條第1項揭示之法律變更從舊從輕原則。查受刑人甲○○裁判確定前所犯如附表編號2所示之罪，係於民國95年7月1日之前犯之，而依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中1罪在新法施行前者，亦同（即應為新舊法比較）。」，此有最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議可資參照，是本件受刑人甲○○就附表所示等罪，其定應執行刑之新舊法比較如下：又刑法第51條第5款已修正數罪併罰定其應執行者：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。
」，與舊法規定之數罪併罰定其應執行者：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」之規定相較，新法之規定對被告並無較為有利之情形，應依刑法第2條第1項前段之規定，適用被告行為時之舊法，而定其應執行之刑。
四、茲檢察官聲請定被告應執行之刑，本院審核認聲請為正當，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條、第51條第5款（修正前）之規定，裁定如主文。
中華民國97年5月7日
刑事第三庭法官劉瓊雯上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀（應附繕本）。
中華民國97年5月7日
書記官劉美娟附表：受刑人定應執行刑一覽表┌───────┬─────────────┬─────────────┐│編號│1.│2.│├───────┼─────────────┼─────────────┤│罪名│偽證│賭博│├───────┼─────────────┼─────────────┤│宣告刑│（已減刑）有期徒刑4月。│（已減刑）有期徒刑6月。│││││││││├───────┼─────────────┼─────────────┤│犯罪日期│95年10月11日│94年10月01日│├───┬───┼─────────────┼─────────────┤│偵查│機關│臺灣臺南地方法院檢察署│臺灣嘉義地方法院檢察署││年度├───┼─────────────┼─────────────┤│案號│案號│96年度偵字第1718號│95年度偵字第2082、2159、55│││││87號及移送併辦95年度偵字第│││││8635號│├───┼───┼─────────────┼─────────────┤│最後│法院│臺灣臺南地方法院│臺灣嘉義地方法院││事實審├───┼─────────────┼─────────────┤││案號│96年度簡上字第462號│96年度易字第56號││├───┼─────────────┼─────────────┤││判決│96年10月26日│97年01月31日│││日期│││├───┼───┼─────────────┼─────────────┤│確定│法院│臺灣臺南地方法院│臺灣嘉義地方法院││判決├───┼─────────────┼─────────────┤││案號│96年度簡上字第462號│96年度易字第56號││├───┼─────────────┼─────────────┤││確定│96年10月26日│97年03月10日│││日期│││├───┴───┼─────────────┼─────────────┤│備註│嘉義地檢97年度執助字第193│嘉義地檢97年度執字第1092號│││號││└───────┴─────────────┴─────────────┘