裁判字號：臺灣高等法院108年上訴字第3054號刑事判決
裁判日期：民國108年11月27日
裁判案由：偽造文書等
臺灣高等法院刑事判決108年度上訴字第3054號上訴人即被告 林炳男 上列上訴人因偽造文書等案件，不服臺灣臺北地方法院108年度審訴字第578號，中華民國108年7月26日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署108年度偵字第4702、5824號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決關於附表三編號2至7部分撤銷。
林炳男犯如附表三編號2至7所示之罪，各處如附表三編號2至
7主文欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑拾壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
其他上訴駁回。
事實
一、林炳男於民國107年10月28日凌晨3時許，在臺北市○○區○○街，拾獲 周盈欣 所有之LV包包1個，內有CHANEL錢包1個、國民身分證、全民健康保險卡各1張、中國信託商業銀行卡號0000000000000000號信用卡1枚（下稱中國信託信用卡）、現金新臺幣（下同）2000元、鑰匙等物品，竟基於意圖為自己不法所有之侵占犯意，未予交付警察機關處理，逕將之侵占入己。旋基於行使偽造私文書及意圖為自己不法所有之詐欺取財犯意，於附表一所示時間，在臺北市○○區○居街○○號萊爾富國際股份有限公司便利商店（下稱萊爾富安居店）內，佯為周盈欣本人，持上開中國信託信用卡，刷卡支付附表一所示金額，購買各該商品，而於附表一編號5至
8所示交易中，未經周盈欣同意或授權，於信用卡簽帳單「簽名欄」上，偽造「周盈欣」之署名各1枚，表彰周盈欣本人刷卡及確認消費金額之旨，以此方式，偽造信用卡簽單之私文書4紙，足生損害於中國信託銀行及周盈欣本人，再將之交付店員核對、收執而為行使，該店員因而誤認係周盈欣本人持卡消費，陷於錯誤，將所購買如附表一所示商品交付林炳男。
二、林炳男基於意圖為自己不法所有之竊盜犯意，於附表二編號
1至4所示時間，在臺北市○○區○○路○段000號統一超商股份有限公司萬芳醫院門市（下稱統一超商萬芳醫院門市）內，徒手竊取附表二編號1至4所示商品得手，旋即離去。
三、林炳男基於意圖為自己不法所有之竊盜犯意，於附表二編號
5所示時間，再次前往上址統一超商萬芳醫院門市，著手竊取附表二編號5所示商品，適為店員察覺有異予以攔阻，並報警處理，而未得逞。
四、案經周盈欣、統一超商萬芳醫院門市店長 陳志鴻 訴由臺北市政府警察局大安分局、文山第二分局報請臺灣臺北地方檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、證據能力：本件認定犯罪事實所引用之證據，皆無證據證明係公務員違背法定程序所取得，又檢察官、被告林炳男於本院準備程序及審理時同意作為證據（本院卷第110至111、136至138頁），復經審酌該等證據製作時之情況，尚無顯不可信與不得作為證據之情形，亦無違法不當與證明力明顯過低之瑕疵，且與待證事實具有關聯性，認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋及第159條之5規定，認均有證據能力。
貳、實體部分：
一、認定犯罪事實之證據及理由：上揭事實，業據被告於警詢、檢察官訊問、原審及本院審理時坦承不諱（臺灣臺北地方檢察署108年度偵字第4702號偵查卷宗【下稱4702號偵卷】第12至16、75至76、107至108頁、原審卷第72、186、190、194、200頁、本院卷第11
0、140頁），並經證人即告訴人周盈欣、統一超商萬芳醫院門市店長陳志鴻於警詢及原審審理時證述綦詳（臺灣臺北地方檢察署108年度偵字第5824號偵查卷宗【下稱5824號偵卷】第7至8頁、4702號偵卷第23至26頁、原審卷第73、15
9至160頁），且有中國信託簽帳金融卡消費明細、冒用明細、簽帳單、萊爾富國際股份有限公司107年12月17日107萊它運字第0139-H0224號函及中國信託簽帳金融卡消費明細、樂點股份有限公司000000000號函及交易明細、網銀國際IP歷程、會員申請資料、儲值流向資料、臺北市政府警察局大安分局現場勘查照片12張、臺北市政府警察局文山第二分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1件、監視錄影畫面翻拍照片14張、告訴人周盈欣提出之LV包包、CHANEL錢包、證件、存摺交易明細照片、臺北市信義區戶政事務所108年6月26日北市信戶資字第1086005682號函及周盈欣補領國民身分證申請書、原審法院公務電話紀錄、衛生福利部中央健康保險署108年6月27日健保北字第1080009047號函及周盈欣補辦健保卡紀錄文件、中國信託商業銀行股份有限公司108年7月16日陳報狀及金融卡消費明細在卷可資佐證（5824號偵卷第11、15、17、19、21、23至25、27、29、31、33至39頁、4702號偵卷第35至40、41至43、43-1至44頁、原審卷第
105至107、109、113至115、135至145、175至179頁），俱徵被告前揭任意性自白與事實相符。綜上，本案事證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科。
二、被告於附表二所示行為後，刑法第320條規定業於108年5月29日修正，於同年5月31日施行，修正前刑法第320條第
1項規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或500元以下罰金。」修正後則規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。」修正後刑法第320條竊盜罪之法定罰金刑既經提高，對被告並非有利，依刑法第2條第
1項前段規定，應適用被告行為時即修正前之刑法規定。
三、論罪：㈠核被告所為，各係犯如附表三所犯法條欄所示之罪。
㈡被告取得告訴人周盈欣所有之中國信託信用卡，即於107年
10月28日晚間6時1分至9時18分許，在萊爾富安居店內刷卡消費如附表一所示，其各次詐欺行為時間密接，復係在同一地點以相同手法賡續而為，侵害法益無二，各行為之獨立性極為薄弱，應評價為接續犯。
㈢附表一編號5至8部分，被告偽造署押為偽造私文書之階段
行為，其偽造私文書之低度行為，復為行使之高度行為所吸收，均不另論罪。又此部分被告以偽造信用卡簽單刷卡消費之方式詐取財物，係以一行為觸犯行使偽造私文書、詐欺取財二罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之行使偽造私文書罪論處。又被告於密接之時間，在同一地點持續刷卡消費，侵害相同法益，犯罪目的單一，各行為在刑法評價上難以強行分開，應視為接續犯，論以一行使偽造私文書罪。
㈣被告所犯侵占遺失物罪（一罪）、行使偽造私文書罪（一罪
）、竊盜罪（四罪）、竊盜未遂罪（一罪），犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈤被告前因施用毒品案件，經臺灣臺北地方法院以107年度簡
字第348號判處有期徒刑3月確定，於107年10月17日執行完畢，有本院被告前案紀錄表在卷可查，其於徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本件附表三編號2至7所示有期徒刑以上各罪，均為累犯。參酌司法院大法官釋字第775號解釋意旨，衡以被告前因施用毒品受刑之科處，執行完畢後，本應認知個人行為之重要性，謹慎自制，竟僅隔數日，即再犯本件行使偽造私文書之罪，繼之未久又犯本件竊盜及竊盜未遂罪，顯見其自制力薄弱，對於刑罰之反應力明顯不足，偏差行為未獲矯正，是認加重被告之最低本刑，尚不生行為人所受刑罰超過其所應負擔罪責之情形，應依刑法第47條第1項規定，各加重其刑。
㈥附表二編號5部分，被告著手行竊，並未得逞，為未遂犯，
是依刑法第25條第2項規定，減輕其刑，此部分並依刑法第71條第1項規定，先加後減之。
四、撤銷原判決之理由及科刑審酌事項、沒收（附表三編號2至
7部分）：㈠原審以被告行使偽造私文書、竊盜、竊盜未遂等犯行，罪證
明確，予以論罪科刑，雖屬卓見。惟按量刑固屬法院自由裁量之職權，然仍應受比例、罪刑相當原則等法則之拘束，並非可恣意為之，致礙及公平正義之維護，必須兼顧一般預防之普遍適應性與具體個案特別預防之妥當性，始稱相當（最高法院105年度台上字第505號判決意旨參照）。而執行刑之酌定，雖無必須按一定之比例予以折數計算之理，惟仍應於法律所規定之範圍（即裁量權行使之外部性界限），合於比例、公平及罪刑相當原則（即裁量權行使之內部性界限）妥適裁量。是定其刑期時，除仍應就各別刑罰規範之目的、輕重罪間體系之平衡、整體犯罪非難評價、各行為彼此間之偶發性、與被告前科之關聯性、各行為所侵害法益之專屬性或同一性、數罪對法益侵害之加重效應、罪數所反映之被告人格特性與犯罪傾向、社會對特定犯罪例如一再殺人或販毒行為處罰之期待等，為綜合判斷外，尤須參酌上開實現刑罰公平性，以杜絕僥倖、減少犯罪之立法意旨，為妥適之裁量（最高法院97年度台上字第2017號判決意旨參照）。經查，本件被告所犯行使偽造私文書、竊盜、竊盜未遂等罪，所侵犯多為個人財產法益，尚非具不可替代性、不可回復性，尤以被告上開竊盜、竊盜未遂犯行，係密集於一個月內在同一地點反覆所為，罪質完全相同，其竊取之物品無非麵包、便當、餅乾、飲料等食品，於犯罪既遂部分竊得商品價值總計僅1450元，倘累加其各次宣告刑之刑期，實有刑罰與責任背離之不合理現象。從而，原審就被告所犯附表三編號2至7所示行使偽造私文書一罪、竊盜罪四罪、竊盜未遂罪一罪，合併定應執行有期徒刑1年5月，實已趨近此部分各次宣告刑之總和1年7月，難謂充分審酌被告所犯各罪之犯罪類型特性、侵害法益屬性、各罪之犯罪時間、被告之犯罪傾向等，致顯有過重之情，其罪刑並不相當，復未敘明理由，自非允當。被告就此部分以原審量刑過重提起上訴，為有理由，應由本院予以撤銷改判。
㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告仍值壯年，非無謀生能
力，不思正道取財，自食其力，竟冒刷他人信用卡消費購物，復利用便利商店開放消費者自由選取商品之便，多次行竊，欠缺尊重他人財產權益之守法觀念，行為偏差，危害社會治安，紊亂交易秩序，應嚴予非難，兼衡被告之素行，國中肄業之智識程度（原審卷第21頁），於本院審理時自承打零工之工作所得、經濟能力，扶養親屬之家庭生活狀況（本院卷第140頁），其犯罪之動機、目的、手段、所獲利益與所肇損害，暨被告已與告訴人周盈欣達成和解，有原審和解筆錄存卷為憑（原審卷第207頁），並坦承犯行之犯後態度等一切情狀，分別量處如主文第二項所示之刑，並各諭知易科罰金之折算標準。併斟酌被告此部分犯罪所侵害多為個人財產法益，其中竊盜、竊盜未遂等罪，係於一個月內密集所為，犯罪所得輕微，考量其各次犯罪手法雷同，侵害對象單一特定，如以實質累加之方式定應執行刑，處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反罪責原則，應整體犯罪非難評價，其罪數所反映被告之人格特性與犯罪傾向，及數罪對法益侵害之加重效應及刑罰之內部界限，依多數犯罪責任遞減原則，定其應執行之刑如主文第二項所示，並諭知易科罰金之折算標準，以符合罪刑相當及比例原則，實現刑罰權之公平正義。
㈢沒收部分：
⑴附表一編號5至8所示信用卡簽單上偽造之「周盈欣」簽名
4枚，為偽造之署押，不問屬於犯人與否，應依刑法第219條規定宣告沒收。至前開偽造之信用卡簽單，業經行使交付萊爾富安居店收執，非屬被告所有，爰不予宣告沒收。
⑵附表一編號4、6及附表二所示（除下述附表二編號4已實
際合法發還被害人之部分外）被告冒用信用卡刷卡消費所詐得及竊得之財物，暨被告將附表一編號1、2、3、5、7、8所示冒用信用卡刷卡消費詐得之商品點數變賣所得現金
450元、200元、450元、900元、1800元、4000元（原審卷第72頁），分屬犯罪所得及變得之物，未據合法發還，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項、第4項規定，於各該犯行之主文項下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
⑶被告於附表二編號4竊得物品，其中杏仁果巧克力2盒、大
葡萄巧克力2盒、核桃糕1包、森永牛奶糖1盒，經警查扣後，業已合法發還統一超商萬芳醫院門市店長陳志鴻，有贓物認領保管單附卷可參（4702號偵卷第47至48頁），依刑法第38條之1第5項規定，毋庸宣告沒收，附此敘明。
五、維持原判決之理由（附表三編號1部分）㈠原審以被告侵占遺失物犯行，罪證明確，予以論罪科刑，依
刑法第337條規定，審酌被告不思憑己力賺取財物，竟以起訴書犯罪事實欄一所載方式侵占告訴人周盈欣之物品，又被告犯後雖坦承犯行，並與告訴人周盈欣和解，但尚未履行，另考量被告之智識程度、家庭、經濟狀況等，量處罰金1萬元，並諭知罰金易服勞役之折算標準。併就沒收部分敘明：被告侵占之LV包包1個、CHANEL錢包1個、國民身分證、全民健康保險卡各1張、中國信託信用卡1枚、現金2000元、鑰匙為犯罪所得，未據合法發還，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。核其認事用法俱無不合，量刑亦屬妥適。
㈡被告上訴意旨略以：伊已與告訴人周盈欣達成和解，請求從
輕量刑云云。惟按量刑輕重係屬事實審法院得自由裁量之職權，並應受比例原則等法則之拘束，非可恣意為之，致礙其公平正義之維護，量刑時苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，如無偏執一端，致有明顯失出失入之恣意情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。原審就此部分量刑時，已斟酌被告與告訴人周盈欣達成和解之犯後態度，並就刑法第57條各款所列情狀予以審酌，，核無逾越職權、違反比例原則等不當或違法之處，被告徒憑己意，指摘原審此部分量刑過重，洵屬無據。從而，本件被告此部分上訴為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第
364條、第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、第216條、第210條、第219條、（修正前）第320條第1項、第3項、第339條第1項、第55條、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第38條之1第1項前段、第3項、第4項、第51條第
5款、第25條第2項，刑法施行法第1條之1，判決如主文。本案經檢察 錢義達 提起公訴，由檢察官施清火到庭執行職務。
中華民國108年11月27日
刑事第三庭審判長法官張惠立
法官劉兆菊法官廖怡貞以上正本證明與原本無異。
侵占遺失物、竊盜罪部分不得上訴。
其他如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官劉芷含中華民國108年11月27日附錄：本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第210條（偽造變造私文書罪）偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有期徒刑。
中華民國刑法第216條（行使偽造變造或登載不實之文書罪）行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
修正前中華民國刑法第320條（普通竊盜罪、竊佔罪）意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或500百元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第337條（侵占遺失物罪）意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占遺失物、漂流物或其他離本人所持有之物者，處500元以下罰金。
附表三：
┌──┬─────┬────────┬───────────────────┐│編號│犯罪事實│所犯法條│主文│├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│1│事實欄一侵│刑法第337條侵占│上訴駁回。│││占遺失物部│遺失物罪││││分│││├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│2│事實欄一冒│刑法第216條、第│林炳男犯行使偽造私文書罪，累犯，處有期│││用信用卡刷│210條行使偽造私│徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折│││卡消費部分│文書罪、第339條│算壹日。信用卡簽單上偽造之「周盈欣」署││││第1項詐欺取財罪│名肆枚沒收。犯罪所得如附表一編號4、6│││││商品名稱欄所示之物及新臺幣柒仟捌佰元均│││││沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒│││││收時，追徵其價額。│├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│3│事實欄二關│修正前刑法第320│林炳男犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑參月，│││於附表二編│條第1項竊盜罪│如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。犯│││號1部分││罪所得如附表二編號1竊得物品欄所示之物│││││均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行│││││沒收時，追徵其價額。│├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│4│事實欄二關│修正前刑法第320│林炳男犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑參月，│││於附表二編│條第1項竊盜罪│如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。犯│││號2部分││罪所得如附表二編號2竊得物品欄所示之物│││││均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行│││││沒收時，追徵其價額。│├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│5│事實欄二關│修正前刑法第320│林炳男犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑參月，│││於附表二編│條第1項竊盜罪│如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。犯│││號3部分││罪所得如附表二編號3竊得物品欄所示之物│││││均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行│││││沒收時，追徵其價額。│├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│6│事實欄二關│修正前刑法第320│林炳男犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑參月，│││於附表二編│條第1項竊盜罪│如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。犯│││號4部分││罪所得咖哩雞排三明治貳個、紅豆麵包壹個│││││、奶酥麵包壹個、咖啡牛奶壹瓶、芭樂汁壹│││││瓶、杏仁果巧克力壹盒、大葡萄巧克力壹盒│││││、藥燉排骨壹碗、森永牛奶糖壹盒、微波食│││││品貳包均沒收，於全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價額。│├──┼─────┼────────┼───────────────────┤│7│事實欄二關│修正前刑法第320│林炳男犯竊盜未遂罪，累犯，處有期徒刑貳│││於附表二編│條第1項、第3項│月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日│││號5部分│竊盜未遂罪│。│└──┴─────┴────────┴───────────────────┘