臺灣新北地方法院106年度易字第618號刑事判決

裁判字號： 臺灣 新北地方法院106年易字第618號刑事判決

裁判日期：民國106年09月20日

裁判案由：竊盜

臺灣新北地方法院刑事判決106年度易字第618號
106年度易字第672號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告陳志豪
陳思源杜金侑上列被告等因竊盜案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字第10675號、15525、15805、17375號）及追加起訴（106年度偵緝字第1993號），被告等於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定改以簡式審判程序審理，判決如下：
主文己○○犯如附表編號1至6所示之罪，均累犯，各處如附表編
號1至6所示之宣告刑及沒收。附表編號1、2、4、6所示之罪，應執行有期徒刑肆年陸月；附表編號3、5所示之罪，應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
庚○○犯如附表編號2、3所示之罪，各處如附表編號2、3所示之宣告刑及沒收。
杜金侑犯如附表編號4所示之罪，處如附表編號4所示之宣告刑及沒收。
事實
一、己○○（綽號 小寶 、 小壞蛋 、 陳家樂 、 大樂 ）、庚○○、杜金侑（綽號 大胖 ）因缺錢花用，竟意圖為自己不法之所有，分別為下列行為：
㈠己○○基於竊盜之犯意，於民國105年12月28日上午7時13
分前某時，至丁○○所負責督導位於臺北市○○區○○路○○號之臺灣大哥大股份有限公司（下稱臺灣大哥大）士林夜市直營門市，以持客觀上足以傷害人之生命、身體安全可供兇器使用之T字型螺絲起子1支（未扣案），將該處鐵窗拆卸後而攀爬窗戶進入上址門市，竊取門市內之手機35支（廠牌、型號、手機序號、顏色及售價均詳如附件一所示，價值合計約新臺幣〈下同〉101萬1,500元），得手後離去現場。
嗣在臺北市○○區○○○路○段○○○號優酷3C店將前揭手機變賣後花用殆盡。
㈡己○○、庚○○共同基於竊盜之犯意聯絡，於106年1月12
日晚間9時12分許，至甲○○所經營位於新北市○○區○○路0段00號臺灣之星中和南勢角門市，由己○○在外把風，由庚○○攜帶其所有之客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性而可供兇器使用之鐵撬1把（未扣案），先以鐵撬撐開並毀壞該處鐵門（所涉毀損罪嫌部分，未據告訴）後進入上址門市，竊取門市內之手機12支（廠牌、型號、手機序號、顏色及售價均詳如附件二所示，價值合計7萬6,680元）、保溫瓶3個（每支售價499元，價值合計1,497元），於得手後離去現場。嗣將上開竊得之手機持往新北市○○區○○路某處電信行變賣後朋分花費殆盡。
㈢己○○、庚○○共同基於竊盜之犯意聯絡，於106年1月29
日上午6時11分許，由庚○○駕駛車牌號碼00-0000號自用小客車搭載己○○，至乙○○所經營，位於宜蘭縣（起訴書誤載為宜蘭市○○○鎮○○路○○○號遠傳電信門市，先以腳踢踹之方式，共同毀壞該店木門（所涉毀損罪嫌部分，未據告訴）後進入上址門市，竊取門市內之現金9,500元，於得手後共同離去現場，並將所竊款項朋分花用殆盡。
㈣己○○、杜金侑共同基於竊盜之犯意聯絡，於106年3月14
日凌晨3、4時許，至子○○所經營位於新北市○○區○○路0段000號之臺灣大哥大板橋埔墘門市，由杜金侑在外把風，由己○○持客觀上足以傷害人之生命、身體安全可供兇器使用之金屬裁切器1把（未扣案），將該處鐵窗之鐵條剪斷（所涉毀損罪嫌部分，未據告訴）之後攀爬窗戶後進入上址門市，竊取門市內之手機15支（廠牌、型號、手機序號、顏色及售價均詳如附件三所示，價值合計約45萬5,900元），於得手後離去現場，並將上開竊得之手機朋分變賣花費殆盡。
㈤己○○基於竊盜之犯意，於106年3月19日凌晨5時許，行
經臺北市○○區○○街○○號峨嵋停車場，見壬○○所管領使用之車牌號碼000-000號普通重型機車停放該處，機車鑰匙未拔取且無人看管，趁無人注意之際，徒手竊取該機車，得手後供己代步使用。
㈥己○○基於竊盜之犯意，於106年3月19日凌晨6時許，騎
乘前揭所竊得之車牌號碼000-000號普通重型機車，至癸○○所經營位於新北市○○區○○路0段000號之臺灣大哥大江翠直營門市，持該處附近所拾獲、客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性而可供兇器使用之鐵撬1把，將該處鐵門撬開（所涉毀損罪嫌部分，未據告訴）後進入上址門市，竊取門市內之手機30支（廠牌、型號、手機序號、顏色及售價均詳如附件四所示，價值合計約83萬3,200元）及現金7,435元，於得手後離去。
二、案經丁○○、甲○○、子○○、癸○○、乙○○分別訴由新北市政府警察局海山分局報告、宜蘭縣政府警察局羅東分局報告臺灣宜蘭地方法院檢察署呈請臺灣高等法院檢察署檢察長令轉臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴及追加起訴。
理由
一、本案被告己○○、庚○○、杜金侑（以下稱被告己○○3人）所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，於準備程序進行中，被告3人先就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院認適宜改依簡式審判程序進行，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定進行簡式審判程序，合先敘明。
二、認定事實所憑之證據及理由訊據被告己○○、庚○○、杜金侑對上開事實欄一㈠至㈥所載之犯罪事實，於偵查、本院準備程序及審理時均坦承不諱；就事實欄一㈠部分，核與證人即告訴人丁○○於警詢、證人 盧蔚榮 於警詢中之證述情節相符，並有臺北市政府警察局士林分局刑案現場勘察報告、現場勘察照片47張在卷可稽；就事實欄一㈡部分，核與證人即告訴人甲○○於警詢中之指述情節相符，並有台灣之星中和南勢角門市監視錄影畫面翻拍照片、現場照片、鐵撬照片共17張在卷可查；就事實欄一㈢部分，核與證人即告訴人乙○○於警詢中指述情節相符，並有車輛詳細資料報表【車號：00-0000號】查詢結果1份、監視器錄影畫面翻拍照片14張附卷可參；就事實欄一㈣部分，核與證人即告訴人子○○於警詢及偵查中、證人即門市人員 廖信雄 於警詢中、證人 張閔茹 於警詢及偵查中結證之情節相符，並有監視錄影畫面翻拍照片12張存卷可憑；就事實欄一㈤部分，核與證人即被害人壬○○於警詢及偵查中之結證情節相符，並有監視錄影畫面翻拍照片5張、贓物認領保管單【車號：000-000號】1紙附卷可證；就事實欄一㈥部分，核與證人即告訴人癸○○於警詢及偵查中之結證情節相符，並有勘察採證同意書、證物清單、刑事案件證物採驗紀錄表、新北市政府警察局106年3月23日新北警鑑字第1060561714號鑑驗書各1份、新北市政府警察局海山分局刑案現場勘察報告1份、現場照片26張、監視錄影畫面翻拍照片共17張在卷可佐，足證被告己○○3人之任意性自白核與事實相符，堪以採信。本案事證明確，被告己○○3人前揭犯行，均堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑㈠按刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為
人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79年台上字第5253號判例足資參照）。查被告己○○於事實欄一㈠用以拆卸鐵窗之T字型螺絲起子；被告己○○、庚○○於事實欄一㈡用以破壞鐵門之鐵撬；被告己○○、杜金侑於事實欄一㈣用以剪斷鐵窗之金屬裁切器；被告己○○於事實欄一㈥用以撬開鐵門之鐵撬，被告己○○、庚○○、杜金侑等既得用以拆卸及破壞前揭電信門市之防盜鐵門、鐵窗，可認渠等使用之器械質地堅硬，於客觀上具有危險性，足對人之生命、身體構成威脅，堪認可供兇器使用。復按刑法第
321條第1項第2款所謂之門扇、牆垣或其他安全設備，應係指為保護住宅或有人居住之建築物之安全而裝設，故該條款所謂之安全設備，是自必與住宅或有人居住之建築物有關者，始屬之（臺灣高等法院暨所屬法院99年法律座談會刑事類提案第8號審查意見參照）。經查，本案被告己○○、庚○○、杜金侑於事實欄一㈠至㈣、㈥行竊地點均為電信門市，依各該卷附之現場照片所示，當非供人生活起居之棲身處所用途，並非住宅或有人居住之建築物，而與刑法第321條第1項第1、2款所示加重要件不符，併予敘明。
㈡核被告己○○就事實欄一㈠所為，係犯刑法第321條第1項
第3款之攜帶兇器竊盜罪；被告己○○、庚○○就事實欄一㈡所為，均係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪；被告己○○、庚○○就事實欄一㈢所為，均係犯刑法第
320條第1項之竊盜罪；被告己○○、杜金侑就事實欄一㈣所為，均係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪；被告己○○就事實欄一㈤所為，係犯刑法第320條第1項之竊盜罪；被告己○○就事實欄一㈥所為，係犯刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪。
㈢被告己○○、庚○○就事實欄一㈡㈢；被告己○○、杜金侑
就事實欄一㈣，有共同犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。
㈣被告己○○、庚○○所犯前揭各罪，犯意各別，行為互殊，請予分論併罰。
㈤按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故
意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，刑法第47條第1項定有明文。經查：
⒈被告己○○前因搶奪等案件，經臺灣臺北地方法院以104
年度訴字第65號判處有期徒刑3月、5月、6月、10月確定，經同院以104年度聲字第1221號裁定應執行有期徒刑
1年8月確定，其於104年4月21日入監執行，甫於105年7月6日縮短刑期假釋出監並付保護管束，並於105年
8月3日假釋期滿未經撤銷，未執行之刑視為執行完畢；⒉被告庚○○前①因施用毒品案件，經本院以101年度簡字
第7429號判處有期徒刑4月確定；②又因偽造文書案件，經本院以102年度訴字第92號判處有期徒刑4月確定；③再因施用毒品案件，經本院以102年度易字第890號判處有期徒刑4月確定；④另因施用毒品案件，經本院以102年度簡字第4424號判處有期徒刑5月確定；上開①至④所示之刑，經本院以102年度聲字第3699號裁定定應執行有期徒刑1年確定（下稱甲案，刑期自102年4月8日起算，執行指揮書執行完畢日期為103年4月7日）；⑤嗣因施用毒品案件，經臺灣臺北地方法院以102年度審簡字第
679號判處有期徒刑6月、6月，應執行有期徒刑10月確定；⑥因施用毒品案件，經本院以102年度簡字第7011號判處有期徒刑5月確定；前揭⑤⑥所示之刑，復由本院以
103年度聲字第381號裁定定應執行有期徒刑1年2月確定（下稱乙案，刑期自103年4月8日起算，執行指揮書執行完畢日期為104年6月7日）；前述甲、乙兩案接續執行，甲案部分於103年4月7日執行完畢（於本案構成累犯），嗣接續執行乙案並於104年1月14日縮短刑期假釋出監並付保護管束（另接續執行另案拘役30日，於同年
2月5日拘役易科罰金出監）；⒊被告杜金侑①前因強盜案件，經臺灣高等法院以91年度上
訴字第482號判處有期徒刑5年2月確定，被告杜金侑於95年9月21日假釋出監，嗣經撤銷假釋，應執行殘刑2年
9月21日；因施用毒品案件，先後②經本院以99年度訴字第540號判處有期徒刑7月確定、③以99年度訴字第1295號判處有期徒刑7月、5月確定（後經最高法院以103年度台非字第260號撤銷原判決，改判處有期徒刑6月、4月，應執行有期徒刑8月確定）、④以99年度訴字第2416號判處有期徒刑7月確定，前揭②③④所示之刑，經本院以103年度聲字第3697號裁定應執行有期徒刑1年6月確定；⑤又因施用毒品案件，經本院以99年度訴字第2799號判處有期徒刑8月、4月，應執行有期徒刑10月確定。被告杜金侑於99年9月27日入監接續執行前揭殘刑2年9月21日及有期徒刑1年6月、10月，於104年1月20日縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束，於104年4月23日假釋期滿未經撤銷，未執行之刑視為執行完畢等情，有被告己○○3人之臺灣高等法院被告前案紀錄表各
1份在卷可稽，被告己○○3人於受有期徒刑之執行完畢，
5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各次竊盜及加重竊盜罪，均為累犯，應分別依刑法第47條第1項加重其刑。㈥按自首以對於未發覺之罪投案而受裁判為要件，如案已發覺
，則被告縱有投案陳述自己犯罪之事實，亦祇可謂為自白，不能認為自首（最高法院26年上字第484號刑事判例意旨參照）。經查：
⒈被告庚○○因另案通緝，經臺北市政府警察局內湖分局於
106年2月2日晚間6時30分許，在新北市○○區○○路
0段000巷0弄00號4樓緝獲歸案，有被告庚○○106年
2月2日、2月3日之警詢及偵查筆錄、臺北市政府警察局內湖分局解送人犯報告書各1份附卷可參（本院106年度易字第618號卷〈下稱本院卷〉一第272至291頁）；被告己○○則因另案通緝，經新北市政府警察局海山分局於106年3月26日下午4時40分許，在新竹縣新竹市○○○路○號（臺灣高鐵新竹站4號出口）緝獲歸案，有被告己○○106年3月27日之警詢筆錄在卷可參（臺灣新北地方法院檢察署〈下稱新北地檢〉106年度偵字第10675號卷一第21頁）；被告杜金侑則係於106年7月9日凌晨4時30分許，在臺北市○○區○○○路○段○○○號為臺北市政府警察局萬華分局緝獲到案，有被告杜金侑106年7月
9日之警詢筆錄在卷可憑（新北地檢106年度偵緝字第1993號卷第4至5頁），核先敘明。
⒉就事實欄一㈢部分，宜蘭縣政府警察局羅東分局員警於10
6年1月31日接獲事實欄一㈢被害人乙○○報案後，經調閱現場監視器，發現兩名竊嫌係駕駛車號00-0000號自用小客車逃逸，經查詢該自用小客車之車籍資料，查悉車主為被告庚○○之父 陳守雲 ，而認被告庚○○涉嫌竊盜，此有證人即告訴人乙○○之警詢筆錄在卷可查（宜蘭縣政府警察局羅東分局刑案偵查卷第5至6頁），是被告庚○○雖於106年2月3日警詢時即坦認事實欄一㈢竊盜犯行不諱，並供出其係與被告己○○共同犯案（宜蘭縣政府警察局羅東分局刑案偵查卷第1至2頁），然僅屬自白，而非自首。而羅東分局員警既已因被告庚○○之供述而查悉被告己○○涉案，則被告己○○於106年3月28日之警詢中雖亦坦認此部分犯行，當屬自白，而非自首。
⒊再就事實欄一㈠㈡部分，被害人臺灣大哥大總公司因得悉
被告己○○於106年3月27日為新北市政府警察局海山分局員警緝獲，乃電詢指稱渠轄內多間門市遭相類似手法竊取手機，並提供相關門市遭竊商品清單，經海山分局員警查詢警政受理報案系統後，向管轄地之士林分局、中和分局調閱報案紀錄及行竊畫面比對特徵，於詢問被告己○○前已確認被告己○○涉犯事實欄一㈠㈡所示竊盜犯行，此有新北市政府警察局海山分局106年8月29日新北警海刑字第1063434723號函存卷可查（本院卷一第293頁）。
被告己○○於106年3月28日中午12時38分之第二次調查筆錄中坦認涉犯事實欄一㈡竊盜犯行不諱，並供出被告庚○○為共犯，亦有被告己○○之警詢筆錄在卷可參（新北地檢106年度偵字第10675號卷一第30至31頁）。海山分局員警遂依被告己○○之指證，於106年5月16日借訊被告庚○○，被告庚○○雖即坦認此部分竊盜犯行，然其竊盜犯嫌已遭查悉，僅屬自白，而非自首。至被告庚○○於
106年2月2日為內湖分局查獲時，固坦認另於106年1月20日某時在臺北市○○區○○○路○段○○○號2樓、於
105年12月16日某時在新北市○○區○○街○○號、106年
1月14日某時在臺北市○○區市○○道○段○○號及106年
1月30日某時在桃園市○○區○○路○○○號涉犯加重竊盜犯行，此有被告庚○○之警詢筆錄及臺北市政府警察局內湖分局107年3月30日偵查報告在卷可參（新北地檢106年度偵字第10675號卷二第15頁），然未含本案事實欄一㈡㈢所示竊盜犯行，被告庚○○辯稱其本案構成自首云云，尚無可採。
⒋就事實欄一㈣㈤部分，海山分局員警依附件三編號3、4
所示失竊手機，循線於106年3月21日查獲證人張閔茹，證人張閔茹於警詢指認被告己○○交付前揭失竊手機委託銷贓等情，有證人張閔茹之警詢筆錄告1份在卷可參（新北地檢106年度他字第1951號卷第14至18頁），益徵員警於106年3月21日早已發覺被告己○○涉犯事實欄一㈣㈤所示竊盜犯行。而被告己○○於106年3月27日警詢中，除坦認犯行外，復指認被告杜金侑共同涉犯事實欄一㈣不諱（新北地檢106年度偵字第10675號卷一第24頁），則員警早於被告杜金侑於106年7月9日緝獲歸案前，即已查悉被告杜金侑共同涉犯事實欄一㈣所示加重竊盜犯行。
⒌末就事實欄一㈥部分，新北市政府警察局海山分局員警於
106年3月19日接獲事實欄一㈥之被害人癸○○報案後，於現場拾獲犯罪嫌疑人所遺留之鐵撬1把，並於其上採得犯罪嫌疑人之DNA，經送鑑定後確認與被告己○○於內政部警政署刑事警察局資料庫中留存之DNA資料相符，有新北市政府警察局106年3月23日新北警鑑字第1060561714號函及證人即告訴人癸○○之警詢筆錄各1份在卷可憑（新北地檢106年度他字第1951號卷第33頁、106年度偵字第105525號卷第289頁），是就事實欄一㈥部分員警早已於106年3月23日已發覺被告己○○涉犯此部分竊盜犯嫌。
⒍綜上所述，被告己○○3人為警緝獲歸案後，就事實欄一
㈠至㈥所示竊盜案件雖均坦承不諱，然員警均已有確切之根據得為合理之可疑，被告己○○3人均僅屬自白，而非自首，尚與刑法第62條前段得減輕其刑之規定未符。㈦爰以行為人之責任為基礎，審酌被告己○○3人四肢健全，
非無工作能力，竟不思以正當手段取得所需，反恣意屢次趁機行竊，對他人財產權顯欠缺尊重，所為應嚴以非難；兼衡渠等之犯罪動機、目的、所用手段、本案附件一至四所示失竊之手機數量眾多，市價分別合計高達101萬1,500元、7萬6,680元、45萬5,900元、83萬3,200元，致被害人臺灣大哥大、甲○○受有嚴重財產上損失，再斟酌被告3人各次犯罪所得利益及彼此分工，及被告己○○ 國中 畢業、已婚，於本院審理中自稱有父母及1名未成年子女需扶養、經濟狀況勉持；被告庚○○高中肄業、未婚，於本院審理中自稱業工、無父母子女需扶養、經濟狀況清寒；被告杜金侑國中畢業、離婚，於本院審理中自稱業工、有父母需扶養、經濟勉持之智識程度及家庭生活經濟狀況，暨渠等犯後均坦承犯行，惟被告己○○3人均表示無力賠償，而未能與被害人臺灣大哥大、甲○○等達成和解等一切情狀，分別量處如附表主文欄所示之刑，並就事實欄一㈢㈤部分諭知易科罰金之折算標準，以及分別就事實欄一㈠㈡㈣㈥所示不得易科罰金之有期徒刑部分及事實欄一㈢㈤所示得易科罰金之有期徒刑部分，分別定其應執行刑，暨就事實欄一㈢㈤部分，諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
四、沒收㈠按「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪
行為人者，得沒收之」、「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」、「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」、「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」、「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵」、「宣告前二條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之」，刑法第38條第2項前段、第4項、第38條之1第1項前段、第3項、第5項、第38條之2第2項分別定有明文。
㈡被告己○○於事實欄一㈠所竊得之手機35支（廠牌、型號、
手機序號、顏色及售價詳如附件一）及於事實欄一㈥所竊得之手機30支（廠牌、型號、手機序號、顏色及售價詳如附件四）、現金7,435元，為被告己○○之犯罪所得，且迄未實際發還被害人臺灣大哥大，亦查無刑法第38條之2第2項過苛調節條款之適用，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，在被告己○○上開犯行罪刑項下宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至被告雖於偵查中供稱已將上開竊得之手機變賣、贈送友人、與友人互易皮包云云，然被告己○○並未舉出任何具體事證以佐其說，尚難認所述屬實，仍應依前開規定，就被告己○○實際竊得之犯罪所得（即附件一、四所示手機）予以宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈢被告己○○、庚○○於事實欄一㈡所竊得之手機12支（廠牌
、型號、手機序號、顏色及售價詳如附件二）及保溫瓶3個，為被告己○○、庚○○之犯罪所得，且迄未實際發還告訴人甲○○。而據被告己○○於偵查及本院準備程序中供稱：竊得之手機合計變賣4萬多元，每人2萬元云云（新北地檢署106年度偵字第10675號卷一第3頁、本院卷一第94頁）；被告庚○○於本院準備程序中則稱：竊得之手機合計變賣
2萬多元，每人1萬元云云（本院卷一第173頁），被告己○○、庚○○所述顯有歧異，且均未能提出任何具體事證以為佐證，自無從查知被告己○○、庚○○實際變賣所得之金額為何，但因共犯間就上揭犯罪利得具有事實上之共同支配關係，故於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，共同追徵其價額（最高法院104年度台上字第3937號判決意旨參照）。
㈣被告己○○、庚○○於事實欄一㈢所竊得之現金9,500元，
為被告己○○、庚○○之犯罪所得，且迄未實際發還告訴人乙○○。被告己○○、庚○○於本院準備程序中均供稱：竊得之9500元，一人一半等語（本院卷一第173頁），堪認被告己○○、庚○○各自之犯罪所得均為4,750元，亦查無刑法第38條之2第2項過苛調節條款之適用，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，在被告己○○、庚○○上開犯行罪刑項下宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈤被告己○○、杜金侑於事實欄一㈣所竊得之手機15支（廠牌
、型號、手機序號、顏色及售價詳如附件三），為被告己○○、杜金侑之犯罪所得，且迄未實際發還告訴人臺灣大哥大。而被告己○○、杜金侑於本院準備程序中均供稱：附件三編號1至6、9至11為己○○分得；編號7、8、12至15為杜金侑分得等語一致（本院卷一第174頁），堪認被告己○○、杜金侑各自之犯罪所得為手機9支（附件三編號1至6、9至11）、6支（附件三編號7、8、12至15），亦查無刑法第38條之2第2項過苛調節條款之適用，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，在被告己○○、杜金侑上開犯行罪刑項下宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至新北市政府警察局海山分局雖經調閱附件三編號1至5手機之通聯紀錄及搭配使用之門號申登人資料後，雖通知第三人即買受人辛○○、丙○○、寅○○、丑○○、戊○○到案說明，並徵得前揭第三人同意，自願將附件三編號1至5所示之手機查扣在案，惟上開第三人均係於不知情狀況下，經開立購買證明，於合理價格範圍內購買，並未經警以故買或收受贓物罪嫌移送，有新北市政府警察局海山分局106年8月29日新北警海刑字第1063434723號函附卷可憑（本院卷一第294頁），是尚查無證據證明購得上開附件三編號1至5所示手機之第三人，係明知被告違法行為而取得，或以無償或顯不相當之對價取得，是無從依刑法第38條之1第2項對之宣告沒收。惟被告己○○竊得上開附件三編號1至5所示之手機，仍為其犯罪所得，且因無從對買受人宣告沒收，而無法合法發還予被害人臺灣大哥大，仍應依刑法第38條之1第1項、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈥被告己○○事實欄一㈤所竊得之車牌號碼000-000普通重型
機車1台，業已實際合法發還被害人壬○○，有贓物認領保管單1份附卷可據（新北地檢106年度他字第1951號卷第37頁），爰依刑法第38條之1第5項不予宣告沒收。
㈦扣案之鐵撬1把，為被告己○○所有供事實欄一㈥行竊所用
之物，業據被告己○○於本院準備程序中坦認不諱（本院卷一第95頁），爰依刑法第38條第2項前段宣告沒收。至被告己○○3人用以於事實欄一㈠㈡㈣行竊之T字型螺絲起子1支、鐵撬1把及金屬裁切器1把，固為被告己○○3人所有供竊盜犯行所用之物，惟均未扣案，無證據證明現仍存在，且衡量該犯罪工具甚易取得，價值不高，並不具備刑法上之重要性，爰均不併予宣告沒收或追徵。
㈧至員警於106年3月26日查獲被告己○○時，固於被告己○
○身上扣得之甲基安非他命4包、吸食器1組、SAMSUNG手機1支（IMEI碼：000000000000000）、SAMSUNG手機1支（IMEI碼：000000000000000，含門號0000000000號SIM卡
1張）、現金7萬5000元、球鞋1雙、休閒鞋1雙、牛仔褲
1件等物（新北地檢106年度偵字第15525號卷第143、14
7頁）。被告於本院審理中供稱：上開SAMSUNG手機2支是伊犯案前所購買，與本案無關，毒品及吸食器亦與本案無關等語（本院卷二第190頁、第198頁）。而被告涉嫌施用第二級毒品案件，經臺灣新竹地方法院檢察署檢察官以106年度毒偵字第1372號偵查後提起公訴，現由臺灣新竹地方法院以106年度易字第827號另案審理中，上開甲基安非他命4包、吸食器1組為被告另案犯罪之證據，此外遍查卷內復無其他證據足證上開扣案之SAMSUNG手機2支、球鞋1雙、休閒鞋1雙、牛仔褲1件與被告本案竊盜犯行相關，爰不於本案宣告沒收或沒收銷燬。至扣案之現金7萬5000元，被告己○○固供稱：扣案現金為伊變賣手機之贓款等語。惟被告己○○為警查獲前，短期間內涉多起竊盜案件，除本案外，另案經臺灣士林地方法院106年度審易字第388號判處應執行有期徒刑1年2月、1年確定，及由臺灣桃園地方法院106年度審易字第2380號審理中，尚無證據證明上開扣案現金確係被告己○○於本案附件一至四所示竊得手機而變賣之物，爰不予宣告沒收，而待本案判決確定後，由檢察官予以就被告己○○犯罪所得予以追徵抵償。
㈨另公訴意旨雖認買受人 李思璇 所交付扣案之蘋果牌iPhone7
黑色128G手機（IMEI碼：000000000000000）為告訴人臺灣大哥大附件三編號7（IMEI碼：000000000000000）失竊之手機，惟兩支手機之IMEI碼既不相同，無證據證明買受人李思璇所交付之蘋果牌iPhone7黑色128G手機與本案相關，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，刑法第28條、第320條第1項、第321條第1項第3款、第47條第1項、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項、、第38條第2項前段、第4項、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官卯○○偵查起訴，由檢察官黃孟珊、方心瑜到庭執行職務。
中華民國106年9月20日
刑事第十六庭法官許博然上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官高嘉瑩中華民國106年9月20日附表┌──┬───┬───────────┬────────────┐│編號│犯罪事│宣告刑│沒收│││實│││├──┼───┼───────────┼────────────┤│１│事實欄│己○○犯攜帶兇器竊盜罪│未扣案之犯罪所得手機參拾│││一㈠│，累犯，處有期徒刑壹年│伍支（廠牌、型號、手機序││││捌月。│號、顏色及售價詳如附件一│││││）沒收，於全部或一部不能│││││沒收或不宜執行沒收時，追│││││徵其價額。│├──┼───┼───────────┼────────────┤│２│事實欄│己○○共同犯攜帶兇器竊│未扣案己○○、庚○○之犯│││一㈡│盜罪，累犯，處有期徒刑│罪所得手機拾貳支（廠牌、││││捌月。│型號、手機序號、顏色及售│││├───────────┤價詳如附件二）、保溫瓶參││││庚○○共同犯攜帶兇器竊│個均沒收，於全部或一部不││││盜罪，累犯，處有期徒刑│能沒收或不宜執行沒收時，││││拾月。│共同追徵其價額。│├──┼───┼───────────┼────────────┤│３│事實欄│己○○共同犯竊盜罪，累│未扣案之犯罪所得新臺幣肆│││一㈢│犯，處有期徒刑肆月，如│仟柒佰伍拾元沒收，於全部││││易科罰金，以新臺幣壹仟│或一部不能沒收或宜執行沒││││元折算壹日。│收時，追徵其價額。│││├───────────┼────────────┤│││庚○○共同犯竊盜罪，累│未扣案之犯罪所得新臺幣肆││││犯，處有期徒刑伍月，如│仟柒佰伍拾元沒收，於全部││││易科罰金，以新臺幣壹仟│或一部不能沒收或宜執行沒││││元折算壹日。│收時，追徵其價額。│├──┼───┼───────────┼────────────┤│４│事實欄│己○○共同犯攜帶兇器竊│未扣案之犯罪所得手機玖支│││一㈣│盜罪，累犯，處有期徒刑│（廠牌、型號、手機序號、││││壹年肆月。│顏色及售價詳如附件三編號│││││1至6、9至11）沒收，│││││於全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價額│││││。│││├───────────┼────────────┤│││杜金侑共同犯攜帶兇器竊│未扣案之犯罪所得手機陸支││││盜罪，累犯，處有期徒刑│（廠牌、型號、手機序號、││││壹年貳月。│顏色及售價詳如附件三編號│││││7、8、12至15）沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不宜│││││執行沒收時，追徵其價額。│├──┼───┼───────────┼────────────┤│５│事實欄│己○○犯竊盜罪，累犯，││││一㈤│處有期徒刑參月，如易科│││││罰金，以新臺幣壹仟元折│││││算壹日。││├──┼───┼───────────┼────────────┤│６│事實欄│己○○犯攜帶兇器竊盜罪│扣案之鐵撬壹把沒收。未扣│││一㈥│，累犯，處有期徒刑壹年│案之犯罪所得手機參拾支（││││陸月。│廠牌、型號、手機序號、顏│││││色及售價詳如附件四）及現│││││金新臺幣柒仟肆佰參拾伍元│││││沒收，於全部或一部不能沒│││││收或不宜執行沒收時，追徵│││││其價額。│└──┴───┴───────────┴────────────┘附錄本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第320條意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第321條犯竊盜罪而有下列情形之一者，處6月以上、5年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。
附件一：
┌──┬───┬─────────┬──┬────────┬───────┐│編號│廠牌│型號│容量│序號（IMEI碼）│單價（新臺幣）│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│1│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│2│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│3│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│4│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│5│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│6│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│7│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│8│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│9│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│10│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│11│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│12│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│13│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│14│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│15│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│16│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│17│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│18│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│19│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│20│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│21│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│22│蘋果│iPhone7Plus銀色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│23│蘋果│iPhone7Plus銀色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│24│蘋果│iPhone7Plus銀色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│25│蘋果│iPhone7Plus銀色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│26│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│27│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│28│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│29│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│30│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│31│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│32│蘋果│iPhone7Plus金色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│33│蘋果│iPhone7Plus金色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│34│蘋果│iPhone7Plus金色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│35│蘋果│iPhone7Plus金色│32G│000000000000000│28,900│├──┴───┴─────────┴──┼────────┴───────┤││合計：1,011,500│└───────────────────┴────────────────┘附表二：
┌──┬───┬─────────┬──┬────────┬───────┐│編號│廠牌│型號│容量│IMEI碼│單價（新臺幣）│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│1│華碩│ZE550KL白色│16G│000000000000000│4,990│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│2│華碩│ZE550KL紅色│16G│000000000000000│4,990│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│3│華碩│ZE550KL黑色│16G│000000000000000│4,990│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│4│華碩│ZE550KL紅色│32G│000000000000000│5,990│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│5│華碩│ZB450KL│16G│000000000000000│3,290│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│6│華碩│ZC553KL銀色│16G│000000000000000│7,490│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│7│華碩│ZC553KL銀色│16G│000000000000000│7,490│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│8│華碩│ZC553KL銀色│16G│000000000000000│7,490│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│9│華碩│ZC553KL銀色│16G│000000000000000│7,490│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│10│華碩│ZC553KL銀色│16G│000000000000000│7,490│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│11│華碩│ZC553KL銀色│16G│000000000000000│7,490│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│12│華碩│ZE520KL黑色│16G│000000000000000│7,990│├──┴───┴─────────┴──┼────────┴───────┤││合計：76,680│└───────────────────┴────────────────┘附表三：
┌──┬───┬─────────┬──┬────────┬───────┐│編號│廠牌│型號│容量│IMEI碼│單價（新臺幣）│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│1│蘋果│iPhone7Plus黑色│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│2│蘋果│iPhone7Plus黑色│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│3│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│4│蘋果│iPhone7曜石黑│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│5│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│6│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│7│蘋果│iPhone7黑色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│8│蘋果│iPhone7Plus曜石黑│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│9│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│10│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│11│蘋果│iPhone7Plus銀色│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│12│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│13│蘋果│iPhone7曜石黑│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│14│蘋果│iPhone7黑色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│15│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│128G│000000000000000│32,900│├──┴───┴─────────┴──┼────────┴───────┤││合計：455,900│└───────────────────┴────────────────┘附表四：
┌──┬───┬─────────┬──┬────────┬───────┐│編號│廠牌│型號│容量│IMEI碼│單價（新臺幣）│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│1│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│2│蘋果│iPhone7Plus黑色│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│3│蘋果│iPhone7Plus曜石黑│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│4│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│5│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│6│蘋果│iPhone7Plus玫瑰金│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│7│蘋果│iPhone7Plus黑色│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│8│蘋果│iPhone7Plus黑色│128G│000000000000000│32,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│9│蘋果│iPhone7Plus金色│256G│000000000000000│36,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│10│蘋果│iPhone7玫瑰金│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│11│蘋果│iPhone7玫瑰金│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│12│蘋果│iPhone7玫瑰金│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│13│蘋果│iPhone7玫瑰金│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│14│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│15│蘋果│iPhone7Plus黑色│32G│000000000000000│28,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│16│蘋果│iPhone7金色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│17│蘋果│iPhone7金色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│18│蘋果│iPhone7黑色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│19│蘋果│iPhone7黑色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│20│蘋果│iPhone7黑色│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│21│蘋果│iPhone7曜石黑│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│22│蘋果│iPhone7曜石黑│128G│000000000000000│28,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│23│蘋果│iPhone6sPlus太空灰│64G│000000000000000│26,500│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│24│三星│GalaxyA5粉色│32G│000000000000000│12,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│25│三星│GalaxyA7金色│32G│000000000000000│12,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│26│三星│GalaxyA7粉金色│32G│000000000000000│12,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│27│三星│GalaxyS7Edge金色│32G│000000000000000│24,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│28│三星│GalaxyS7Edge金色│32G│000000000000000│24,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│29│三星│GalaxyS7Edge銀色│32G│000000000000000│24,900│├──┼───┼─────────┼──┼────────┼───────┤│30│三星│GalaxyS7粉色│32G│000000000000000│21,900│├──┴───┴─────────┴──┼────────┴───────┤││合計：833,200│└───────────────────┴────────────────┘