裁判字號：臺灣彰化地方法院106年聲字第781號刑事裁定
裁判日期：民國106年08月31日
裁判案由：聲明異議
臺灣彰化地方法院刑事裁定106年度聲字第781號異議人即受刑人 李佾瑞 上列異議人即受刑人因竊盜等案件，對於臺灣彰化地方法院檢察署檢察官執行之指揮（臺灣彰化地方法院檢察署106年度執更辛字第657號）聲明異議案件，本院裁定如下：
主文異議駁回。
理由
一、聲明異議意旨詳如附件刑事執行聲明異議狀、刑事追加聲明異議理由及刑事追加聲明異議理由狀。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議；法院應就疑義或異議之聲明裁定之。刑事訴訟法第484條、第486條定有明文。
次按對於刑之執行得聲明異議之事由，僅限於「檢察官執行之指揮為不當」者。而此所稱「檢察官執行之指揮不當」，應指檢察官有積極執行指揮之違法及其執行方法有不當等情形而言。次按裁判除關於保安處分者外，於確定後執行之，刑事訴訟法第456條前段亦有規定。是裁判一經確定，非依法定程序，不能停止其執行之效力。而依刑事訴訟法第457條第1項、第458條規定，刑罰之執行，由檢察官以指揮書附具裁判書為之。是除法院之確定判決或定執行刑之確定裁定有違法情事，經非常上訴或再審程序加以撤銷或變更者外，原確定裁判有其執行力，檢察官據以執行時，自不生有積極執行指揮之違法及其執行方法不當等情形可言（最高法院
103年度台抗字第760號裁定意旨可參）。再按被告有應併合處罰之數罪，經法院分別判處有期徒刑確定，其中一罪之有期徒刑先執行期滿後，法院經檢察官之聲請，以裁定定其數罪之應執行刑確定後，其在未裁定前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後合併他罪定應執行刑之結果，檢察官所換發之執行指揮書，係執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢（最高法院90年度台非字第340號判決意旨參照）。
三、經查：
(一)受刑人李佾瑞前因偽造文書等案件，先後經判處如附表所示之主刑，並分別確定在案，再經臺灣高等法院臺中分院以98年度聲字第2335號裁定定應執行有期徒刑11年確定，並由臺灣彰化地方法院檢察署(下簡稱彰化地檢署)檢察官據此核發99年度執更辛字第357號執行指揮書（甲）（下稱A指揮書）。嗣因該裁定據以定執行刑之本院97年度訴字第2422號判決（下稱本院2422號判決）部分違法，經最高法院以100年度台非字第213號判決撤銷受刑人所犯如本院2422號判決附表一編號5、6所示判處有期徒刑1年、1年之加重竊盜罪及定應執行刑部分，並由本院以100年度易更字第4號判決改判處受刑人犯共同竊盜罪，處有期徒刑6月、5月，如易科罰金，均以新臺幣（下同）1,000元折算1日，定應執行有期徒刑9月，如易科罰金，以1,000元折算1日，上訴後，再經臺灣高等法院臺中分院以101年度上易字第489號判決駁回上訴而確定（下稱易更判決）；復因有未受請求之事項予以判決之違背法令情事，再經最高法院以101年度台非字第10號判決撤銷受刑人所犯如本院2422號判決附表一編號8所示判處有期徒刑1年之加重竊盜罪。受刑人又因詐欺案件，經臺灣高等法院臺中分院以100年度上易字第1178號判決（下稱詐欺案件）判處有期徒刑9月確定。其後，就受刑人所犯附表編號1、
2、4、本院2422號判決附表一編號2、3、4、7之及上開詐欺案件判處有期徒刑9月之罪刑，經臺灣高等法院臺中分院以103年度聲字第1643號裁定定應執行刑有期徒刑7年6月，受刑人提起抗告，經最高法院以103年度台抗字第771號駁回抗告確定，並由臺灣苗栗地方法院檢察署(下簡稱苗栗地檢署)檢察官於104年1月13日據此核發104年度執更戊字第29號執行指揮書（甲）（下稱B指揮書）。另就附表編號3、本院2422號判決附表二編號1至11（即附表編號6）、易更判決之罪刑，經本院以102年度聲字第1558號裁定定應執行刑有期徒刑2年10月，如易科罰金，以1,000元折算1日，受刑人提起抗告，經臺灣高等法院臺中分院以102年度抗字第796號裁定駁回抗告，再經提起抗告，經最高法院以103年度台抗字第57號裁定駁回抗告確定，並由彰化地檢署檢察官於104年1月15日據此核發104年度執更辛字第23號執行指揮書（甲）（下稱C指揮書）。又受刑人依B指揮書於98年1月22日入監執行，嗣因本院以104年度聲再字第7號就本院2422號判決附表一編號2、3、4、7罪刑裁定開始再審，並停止該部分刑罰之執行，受刑人乃於104年9月25日停止刑之執行出監，嗣本院另以104年度再字第1號判決就上開再審部分，各判處有期徒刑4月（共4罪），如易科罰金，均以1,000元折算1日，定應執行有期徒刑1年，如易科罰金，以1,000元折算1日，受刑人提起上訴，經臺灣高等法院臺中分院以105年度上易字第328號判決認上訴不合法定程式駁回上訴而確定。另就前揭104年度再字第1號判決之罪刑，經彰化地檢署以105年度執字第1264、2267號受理執行，再經檢察官簽准合併以105年度執更字第619號受理執行，因受刑人逃逸，再於105年11月8日為警緝獲，並由彰化地檢署分案以105年度執更字第110號受理，並依前揭104年度再字第1號判決、臺灣高等法院臺中分院105年度上易字第328號判決據以核發105年度執更緝字第110號指揮書（下稱D指揮書），受刑人依D指揮書於105年11月10日入監執行。彰化地檢署又因先前再審停止刑罰執行，受刑人因而未執行完之該部分2年10月有期徒刑，故於105年11月15日註銷原上開104年1月15日之C指揮書，將該部分2年10月刑期接續於D指揮書之後執行。嗣B指揮書因臺灣高等法院臺中分院103年度聲字第1643號裁定附表編號6、7、8、9所示之罪，原各判處有期徒刑1年，經再審改判4月4次，得易科罰金(本院104年度再字第1號，彰化地檢署105年度執更緝字第110號)而抽離另與彰化地檢署104年度執更字第23號得易科罰金之罪聲請定應執行刑，苗栗地檢署僅就臺灣高等法院臺中分院103年度聲字第1643號裁定附表編號1、2、3、4、5、10重新聲請定應執行刑，據臺灣高等法院臺中分院105年度聲字第2253號及最高法院106年度台抗字第141號裁定，定應執行刑有期徒刑4年9月確定，致刑期縮短為102年8月20日期滿，因而改發苗栗地檢署106年度執更戊字第490號指揮書(甲）（下稱E指揮書），又彰化地檢署接續苗栗地檢署之E指揮書(不得易科罰金部分)執行，而撤銷D指揮書，改發彰化地檢署106年度執更辛字第657號指揮書(甲）（下稱F指揮書）等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及A、B、C、D、E、F指揮書、前揭判決、裁定各1份在卷可稽，並經本院依職權調取本院105年度聲字第1410、1820、1894、1959號聲明異議卷宗，核對屬實，堪予認定。
(二)本案受刑人聲明異議認其自98年1月22日執行至102年8月20日，檢察官應扣除先前已執行之刑云云。惟C指揮書係檢察官依本院102年度聲字第1558號定執行刑之裁定、臺灣高等法院臺中分院102年度抗字第796號裁定、最高法院103年度台抗字第57號裁定，而D指揮書係檢察官依本院104年度再字第1號判決、臺灣高等法院臺中分院105年度上易字第328號判決據以核發執行，該等指揮書並無任何違法、不當可言。
又定執行刑之裁定本身違法者，固得於裁定確定後，依非常上訴程序加以糾正，若其本身並不違法，而僅係基以定執行之判決有違法情形，經非常上訴審將該違法判處之罪刑撤銷，改判無罪、免訴或不受理者，則該裁定因將經撤銷之刑，與其他刑罰合併所定之執行刑，當然隨之變更而不存在，應由原審檢察官就撤銷後之餘罪，另行聲請定其應執行之刑（最高法院50年台非字第111號判例意旨參照）。受刑人所指自98年1月22日至102年8月20日入監執行，係由苗栗地檢署依臺灣高等法院臺中分院103年度聲字第1643號裁定，據以核發B指揮書而執行，其中據以定刑之本院2422號判決附表一編號2、3、4、7之罪刑已經本院另以104年度再字第1號判決改判，是依前揭最高法院見解，該103年度聲字第1643號裁定當然隨之變更而不存在，應由檢察官就其餘罪刑另聲請定應執行刑，且前已執行之有期徒刑部分，僅生扣除問題。
是檢察官核發D指揮書令受刑人入監執行以及將C指揮書接續於D指揮書之後執行之部分並無何違法、重複執行之問題，受刑人所指之應扣除之刑期，應由檢察官另聲請法院定應執行刑後再予扣除已執行之部分。又前揭指揮書既無違法之處，則B指揮書因臺灣高等法院臺中分院103年度聲字第1643號裁定附表編號6、7、8、9所示之罪，原各判處有期徒刑1年，經再審改判4月4次，得易科罰金(本院104年度再字第1號，彰化地檢署105年度執更緝字第110號)而抽離另與彰化地檢署104年度執更字第23號得易科罰金之罪聲請定應執行刑，苗栗地檢署僅就臺灣高等法院臺中分院103年度聲字第1643號裁定附表編號1、2、3、4、5、10重新聲請定應執行刑，據臺灣高等法院臺中分院105年度聲字第2253號及最高法院106年度台抗字第141號裁定，定應執行刑有期徒刑4年9月確定，致刑期縮短為102年8月20日期滿，因而苗栗地檢署撤銷前指揮書，改發E指揮書，又彰化地檢署接續苗栗地檢署之E指揮書(不得易科罰金部分)執行，而撤銷D指揮書，改發F指揮書，亦於法有據。故受刑人所稱彰化地檢署之106年度執更辛字第657號指揮執行命令不當，並無理由，應予駁回。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。中華民國106年8月31日
刑事第三庭法官陳明照以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀(須附繕本)。
中華民國106年8月31日
書記官顧嘉文附表：
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│3│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│偽造文書│竊盜│詐欺│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑3年6月│有期徒刑8月（2次）│有期徒刑3月│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│95.06.01│97.04.08│97.04.15││││97.04.15││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢96年度偵字│苗栗地檢97年度偵字│苗栗地檢97年度偵字││年度案號│第2800號│第1816號│第1816號│├─┬──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│中高分院│中高分院│中高分院││最├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│後││97年度上訴字第1871│97年度上訴字第2296│97年度上訴字第2296││事│案號│號│號│號││實││││││審├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│97.05.30│98.01.22│98.01.22│├─┼──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│最高法院│中高分院│中高分院││確├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定││97年度台上字第1124│97年度上訴字第2296│97年度上訴字第2296││判│案號│號│號│號││決││││││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決確定日期│98.03.05│98.01.22│98.01.22│├─┴──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科罰金│否│否│是││之案件││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為併罰之數罪│否│是│是│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺中地檢98年度執字│苗栗地檢98年度執更│苗栗地檢98年度執更│││第4078號│字第424號│字第424號│└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│4│5│6│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│偽造文書│竊盜│偽造文書│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑8月（2次）│有期徒刑1年（7次）│有期徒刑6月（11次│││││）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│97.04.15│97.04.09│97.04.09││││至97.04.15│至97.04.12│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│苗栗地檢97年度偵字│彰化地檢97年度偵字│彰化地檢97年度偵字││年度案號│第1816號│第5978號│第5978號│├─┬──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│中高分院│中高分院│中高分院││最├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│後││97年度上訴字第2296│98年度上訴字第36號│98年度上訴字第36號││事│案號│號││││實││││││審├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│98.01.22│98.02.06│98.02.06│├─┼──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│最高法院│中高分院│最高法院││確├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定││98年度台上字第1947│98年度上訴字第36號│98年度台上字第2654││判│案號│號││號││決││││││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決確定日期│98.04.09│98.02.06│98.05.14│├─┴──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科罰金│否│否│是││之案件││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為併罰之數罪│是│是│是│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│苗栗地檢98年度執更│彰化地檢98年度執字│彰化地檢98年度執字│││字第424號│第1888號│第3432號│└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘