裁判字號：臺灣高等法院108年抗字第903號刑事裁定
裁判日期：民國108年06月28日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定108年度抗字第903號抗告人即受刑人 徐正勳 上列抗告人即受刑人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣 臺北 地方法院中華民國108年5月13日裁定（108年度聲字第933號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、原裁定意旨略以：抗告人即受刑人徐正勳（下稱受刑人）所犯如附表所示之罪，先後經臺灣新北地方法院（下稱新北地院）、臺灣臺北地方法院（下稱臺北地院）判處如附表所示之刑確定在案，有各該判決、本院被告前案紀錄表在卷可參。其中受刑人所犯如附表編號1至5、7至9所示，為得易科罰金之罪，而附表編號6、10至11所示，為不得易科罰金之罪，而合於修正後刑法第50條第1項但書之規定，因受刑人已聲請定其應執行刑，並於定應執行刑聲請書內親自簽名，此有該聲請書在卷可憑（見臺灣臺北地方檢察署108年度執聲字第690號卷第3頁），自應依刑法第50條第2項之規定，依同法第51條規定定其應執行刑。茲檢察官聲請定其應執行之刑，經審核認其聲請於法尚無不合，並審酌附表所示各刑中之最長期（有期徒刑2年）、各刑之合併刑期（有期徒刑9年10月），並參酌其中部分罪刑先前所定之執行刑（編號1至10曾經本院以107年度抗字第1817號裁定應執行有期徒刑5年8月確定），及前揭刑期上限，考量各罪之法律目的、受刑人違反之嚴重性及貫徹刑法量刑公平正義理念之內部限制等，爰依刑事訴訟法第447條第1項，刑法第53條、第51條第5款定其應執行刑有期徒刑7年2月。至行為人所犯為數罪併罰，其中之一罪雖得易科罰金，但因與不得易科之他罪合併處罰之結果，於定執行刑時，祇須將各罪之刑合併裁量，不得易科罰金合併執行（司法院釋字第144號解釋意旨參照）。是受刑人所犯如附表編號1至5、7至9所示之罪雖得易科罰金，但因與不得易科之如附表編號6、10至11所示之罪合併處罰之結果，於定執行刑時，自不得諭知易科罰金，附此敘明。
二、抗告意旨略以：揆諸臺中地方法院95年度聲字第5043號裁定，基隆地方法院96年度易字第538號判決、本院97年度上訴字第5159號判決等，就定應執行刑之折算刑期程度以觀，受刑人因違反毒品防制條例等罪，所受之定應執行刑有期徒刑
7年2月，實有過重之嫌，懇請鈞院撤銷原裁定，重新審酌裁量，給予合理的刑度，使伊有自新之機會，早日回歸家庭，盡子女之孝道、侍奉雙親等語等語。
三、按「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑。」、「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：…五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。又法院裁定應執行刑仍屬於法院自由裁量事項，然尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，兩者均不得有所踰越（最高法院92年度台非字第187號判決意旨參照）。
四、經查，受刑人犯如附表編號1至11所示之各罪，先後經新北地院、臺北地院判處如附表所示之刑，而分別確定在案，有各判決書及本院被告前案紀錄表在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，並無不合。而原審就受刑人所犯附表編號1至11所示之罪（其中編號1-10所示之罪，曾聲請合併定應執行刑有期徒刑5年8月），在各宣告刑中之最長期即有期徒刑2年以上，各刑合併之刑期即有期徒刑9年10月以下之範圍內，定其應執行之刑為有期徒刑7年2月，核無逾越法定外部界限之總和有期徒刑9年10月（依附表編號1至11之宣告刑合併計算），亦未逾越法定內部界限之總和有期徒刑7年6月（依附表編號1至10曾經本院定應執行刑為有期徒刑
5年8月，再加計附表編號11宣告刑有期徒刑1年10月）以下之範圍內，定其應執行之刑為有期徒刑7年2月，核無逾越法定外部界限及內部界限之總和，顯無過重或違反比例、公平原則及刑法規定數罪合併定應執行刑之立法旨趣，為法院適法裁量權之行使。至受刑人於抗告狀內所稱另案定刑事項，皆非本件判決確定後定應執行刑法院所得調查審酌之事項，自難以援引適用。抗告人執此指摘原裁定不當云云，委無足採。
五、綜上，原裁定並無違誤或不當之處，抗告意旨徒憑己意，請求從輕裁定，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國108年6月28日
刑事第十一庭審判長法官楊力進
法官雷淑雯法官蘇揚旭以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官林立柏中華民國108年7月4日附表：
┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│1│2│3│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│竊盜│竊盜│竊盜│├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑3月，│有期徒刑2月，如│有期徒刑3月，如│││如易科罰金，以新│易科罰金，以新臺│易科罰金，以新臺│││臺幣1千元折算1日│幣1千元折算1日（│幣1千元折算1日（│││。│計4罪）。│計5罪）。│├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│106年2月25日│106年1月26日、│106年2月2日、││││106年7月14日、│106年4月18日、││││106年7月18日、│106年7月19日、││││106年8月22日、│106年8月6日、│││││106年8月13日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查(自訴)機關│新北地檢106年度│新北地檢107年度│新北地檢107年度││年度案號│偵緝字第2727號│偵緝字第414號、│偵緝字第414號、││││第415號、第416號│第415號、第416號│├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│新北地院│新北地院│新北地院││最後├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│106年度簡字第│107年度易字第87│107年度易字第87││││7315號│號│號││├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│107年1月11日│107年3月29日│107年3月29日│├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│新北地院│新北地院│新北地院││確定├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│106年度簡字第│107年度易字第87│107年度易字第87││││7315號│號│號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│107年3月27日│107年5月8日│107年5月8日││判決│確定日期││││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│是│是│是││案件││││├────────┼────────┴────────┴────────┤│備註│編號1至10業經本院以107年度抗字第1817號裁定應執行刑│││為有期徒刑5年8月│└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│4│5│6│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│竊盜│毒品危害防制條例│竊盜││││（施用第二級毒品│││││）││├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑4月│有期徒刑3月│有期徒刑8月│││如易科罰金，以新│如易科罰金，以新││││臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日││││（計3罪）│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│106年5月25日、│106年7月23日│106年10月6日│││106年6月下旬│││││106年8月6日│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查(自訴)機關│新北地檢107年度│新北地檢107年度│臺北地檢106年度││年度案號│偵緝字第414號、│毒偵字第2100號│偵字第17949號│││第415號、第416號│││├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│新北地院│新北地院│臺北地院││最後├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│107年度│107年度│107年度││││易字第87號│簡字第2954號│審易字第672號││├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│107年3月29日│107年5月16日│107年4月13日│├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│新北地院│新北地院│臺北地院││確定├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│107年度│107年度│107年度││││易字第87號│簡字第2954號│審易字第672號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│107年5月8日│107年6月16日│107年5月15日││判決│確定日期││││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│是│是│否││案件││││├────────┼────────┴────────┴────────┤│備註│編號1至10業經本院以107年度抗字第1817號裁定應執行刑│││為有期徒刑5年8月│└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│7│8│9│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│竊盜│竊盜│竊盜│├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑3月│有期徒刑4月│有期徒刑6月│││如易科罰金，以新│如易科罰金，以新│如易科罰金，以新│││臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日│臺幣1千元折算1日││││（計2罪）│（計2罪）│├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│106年10月6日│106年6月14日、│106年8月6日、││││106年6月14日│106年8月20日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查(自訴)機關│臺北地檢106年度│臺北地檢106年度│臺北地檢106年度││年度案號│偵字第17949號、│偵字第17949號、│偵字第17949號、│││第21775號、第│第21775號、第│第21775號、第│││24066號、第25466│24066號、第25466│24066號、第25466│││號、第26786號│號、第26786號│號、第26786號│├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺北地院│臺北地院│臺北地院││最後├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│107年度│107年度│107年度││││審易字第672號│審易字第672號│審易字第672號││├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│107年4月13日│107年4月13日│107年4月13日│├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺北地院│臺北地院│臺北地院││確定├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│107年度│107年度│107年度││││審易字第672號│審易字第672號│審易字第672號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│107年5月15日│107年5月15日│107年5月15日││判決│確定日期││││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│是│是│是││案件││││├────────┼────────┴────────┴────────┤│備註│編號1至10業經臺灣高等法院以107年度抗字第1817號裁定│││應執行刑為有期徒刑5年8月│└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│10│11││├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例││││（販賣第三級毒品│（販賣第三級毒品││││未遂）│未遂）││├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑2年│有期徒刑1年10月││├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│106年12月25日│106年9月12日││├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查(自訴)機關│臺北地檢107年度│臺北地檢106年度│││年度案號│偵字第1314號│偵字第20979號││├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺北地院│臺北地院│││最後├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│107年度訴字第324│107年度訴字第160│││││號│號│││├────┼────────┼────────┼────────┤│事實審│判決日期│107年7月26日│108年1月31日││├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣臺北地方法院│臺灣臺北地方法院│││確定├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│107年度│107年度訴字第160│││││訴字第324號│號│││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│107年8月21日│108年2月25日│││判決│確定日期││││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為易科罰金之│否│否│││案件││││├────────┼────────┼────────┼────────┤│備註│同1至9│││└────────┴────────┴────────┴────────┘