裁判字號：臺灣高雄地方法院103年聲字第3195號刑事裁定
裁判日期：民國103年07月17日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定103年度聲字第3195號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人曾清文上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第1933號），本院裁定如下：
主文曾清文犯如附表所示之伍罪，各處如附表所示之刑，應執行拘役壹佰壹拾玖日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人曾清文因違反竊盜、詐欺、公然侮辱、恐嚇危害安全及侮辱公務員等5罪，先後經判決確定如附表所示之刑，應依刑法第50條、第53條及第51條第6款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，宣告多數拘役者，比照前款定其刑期，但不得逾120日，刑法第53條、第51條第6款分別定有明文。再按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340號、95年度台非字第320號判決意旨參照）。另按一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號判例參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號判決可資參照。
三、經查，本件受刑人曾清文所犯如附表所示之5罪，業經本院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。附表編號1之罪雖已先入監執行，惟揆諸前揭最高法院判決意旨，在附表所示各罪尚未執行完畢前，各罪之宣告刑不發生執行完畢之問題，仍得依法聲請定應執行刑。又受刑人所犯如附表編號3至5所示之罪，固經本院以103年度簡字第1673號判決定應執行刑為拘役85日確定，惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367號裁定意旨，受刑人既有附表所示之罪應定其應執行刑，則上開各罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第6款所定法律之外部界限（原5罪總和為拘役160日，然該款已明訂不得逾120日），亦應受內部界限之拘束（即拘役145日）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪定其應執行刑如主文所示，併諭知拘役如易科罰金折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第6款、第41條第1項前段，裁定如主文。
中華民國103年7月17日
刑事第一庭法官柯盛益以上正本，證明與原本無異。
如不服本裁定，應於本裁定書送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國103年7月17日
書記官林瑞標附表：
┌─┬──┬─────┬────┬───────────┬───────────┬────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││├──────┬────┼──────┬────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼──┼─────┼────┼──────┼────┼──────┼────┼────┤│1│竊盜│拘役20日，│102年10│臺灣臺南地方│102年11│同左│103年2月│高雄地檢│││罪│如易科罰金│月18日│法院102年度│月28日││6日│103年度││││，以新臺幣││簡字第2410號││││執助字第││││壹仟元折算││││││550號（││││壹日（聲請││││││已執畢）││││意旨僅載拘││││││││││役20日，應││││││││││予補充）│││││││├─┼──┼─────┼────┼──────┼────┼──────┼────┼────┤│2│詐欺│拘役40日，│102年11│本院103年度│103年4月│同左│103年5月││││取取│如易科罰金│月5日│簡字第1568號│28日││20日││││財罪│，以新臺幣│││││││││（聲│壹仟元折算│││││││││請意│壹日（聲請│││││││││旨僅│意旨僅載拘│││││││││載詐│役40日，應│││││││││欺，│予補充）│││││││││應予││││││││││補充││││││││││）││││││││├─┼──┼─────┼────┼──────┼────┼──────┼────┼────┤│3│公然│拘役20日，│102年11│本院103年度│103年5月│同左│103年7月│編號3至5│││侮辱│如易科罰金│月3日│簡字第1673號│13日││1日│曾定應執│││罪（│，以新臺幣││││││行拘役85│││聲請│壹仟元折算││││││日│││意旨│壹日（聲請│││││││││載為│意旨僅載拘│││││││││妨害│役20日，應│││││││││名譽│予補充）│││││││││，應││││││││││予更││││││││││正）││││││││├─┼──┼─────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││4│恐嚇│拘役30日，│102年11│本院103年度│103年5月│同左│103年7月││││危害│如易科罰金│月3日│簡字第1673號│13日││1日││││安全│，以新臺幣│││││││││罪（│壹仟元折算│││││││││聲請│壹日（聲請│││││││││意旨│意旨僅載拘│││││││││載為│役30日，應│││││││││妨害│予補充）│││││││││自由││││││││││，應││││││││││予更││││││││││正）││││││││├─┼──┼─────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││5│侮辱│拘役50日，│102年11│本院103年度│103年5月│同左│103年7月││││公務│如易科罰金│月4日│簡字第1673號│13日││1日││││員罪│，以新臺幣│││││││││（聲│壹仟元折算│││││││││請意│壹日（聲請│││││││││旨載│意旨載僅拘│││││││││為妨│役50日，應│││││││││害公│予補充）│││││││││務，││││││││││應予││││││││││更正││││││││││）││││││││└─┴──┴─────┴────┴──────┴────┴──────┴────┴────┘