臺灣高雄地方法院98年度審聲字第2051號刑事裁定

裁判字號：臺灣高雄地方法院98年審聲字第2051號刑事裁定

裁判日期：民國98年05月27日

裁判案由：聲請定其應執行刑

臺灣高雄地方法院刑事裁定98年度審聲字第2051號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（98年度執聲字第1592號），本院裁定如下：
主文甲○○因侵入住宅等參罪，所處各如附表所載之刑，應執行拘役柒拾伍日，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯侵入住宅等3罪，先後經法院判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數拘役者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾120日，刑法第53條、第51條第6款分別定有明文。次按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然，此有最高法院59年台抗字第367號、80年台非字第
473號判例要旨可資參照。
三、經查，受刑人前因犯如附表所示侵入住宅等3罪，先後經臺灣臺中地方法院及本院各判處如附表所示之刑確定；其中受刑人所犯侵入住宅等2罪（附表編號1、2部分），業經臺灣臺中地方法院以97年度簡字第1269號判決定應執行刑拘役30日確定，有上開各該判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽，而堪認定。又參酌上開最高法院之判例及判決要旨，本院自應在上開曾定應執行刑（如附表編號1、
2之各罪）之拘役30日，與附表編號3所示罪刑之總和範圍內定應執行刑，爰定如主文所示之應執行刑。
四、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第53條、第51條第6款，裁定如主文。
中華民國98年5月27日
刑事第八庭法官蔣志宗以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國98年5月27日
書記官李崑良