裁判字號：臺灣高等法院花蓮分院104年聲字第4號刑事裁定
裁判日期：民國104年01月09日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院花蓮分院刑事裁定104年度聲字第4號聲請人臺灣高等法院花蓮分院檢察署檢察官受刑人林文彥上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第2號），本院裁定如下：
主文林文彥犯如附表所示各罪所處之刑，其主刑部分應執行有期徒刑貳拾壹年壹月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人林文彥因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第447條第1項聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，修正前刑法第50條、刑法第51條第5款分別定有明文。又刑法第50條業於民國102年1月23日修正公布，修正前刑法第50條原規定裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。嗣該規定業經修正為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」並於000年0月00日生效。而刑法第2條第1項規定：行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。考刑法第50條修正增訂第1項但書之立法目的，係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金或得易服社會勞動之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易刑處分之利益，否則有違數罪併罰限制刑罰加重之恤刑本旨。經比較刑法第50條修正前後規定，新法較有利於受刑人，自應適用之。復按受刑人犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑者，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，不能認為已執行完畢（最高法院93年度台非字第298號、101年度台非字第432號、103年度台非字第98號判決、102年度台抗字第520號裁定意旨參照）。
三、經查：㈠本件受刑人林文彥因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣臺
東地方法院、本院及最高法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，有各該判決書及臺灣高等法院被告前案記錄表附卷可稽。
㈡又本件附表編號1至3為得易科罰金之罪，附表編號4至6為不
得易科罰金之罪，合於修正後刑法第50條第1項但書之規定，惟受刑人林文彥前已向檢察官請求聲請定應執行刑，有受刑人聲請書1份在卷為憑（見臺灣高等法院花蓮分院檢察署104年度執聲字第2號卷第2頁），揆諸前開說明，本件聲請並無不合，並審酌受刑人所犯附表編號1之罪，經臺灣臺東地方法院99年度東簡字第443號刑事判決判處有期徒刑3月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1000元折算1日確定；附表編號2之罪，經臺灣臺東地方法院99年度訴字第145號刑事判決各判處有期徒刑4月（計2罪），如易科罰金，以1000元折算1日確定；附表編號3之罪，經本院101年度上訴字第40號刑事判決判處有期徒刑5月，如易科罰金，以1000元折算1日確定，其中附表編號1至3之罪，前曾經本院以101年度聲字第161號定應執行刑有期徒刑1年1月，如易科罰金，以1000元折算1日；如附表編號4、5之罪，經本院101年度上訴字第40號刑事判決各判處有期徒刑7年8月（計8罪）、9月，嗣經最高法院以102年度台上字第395號判決駁回上訴確定，復經本院以103年度聲更㈠字第1號定應執行有期徒刑14年；附表編號6之罪，經本院103年度上更㈡字第4號刑事判決判處有期徒刑15年6月（計2罪），嗣經最高法院以103年度台上字第2581號判決駁回上訴確定等情，爰定其主刑部分應執行之刑如主文所示。
㈢另如附表編號1至3所示之罪，雖經易科罰金執行完畢，有臺
灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，惟與如附表編號4至6所示之罪，合於數罪併罰之要件，且未全部執行完畢，揆諸前揭說明，前已執行之有期徒刑部分，不能認為已執行完畢，仍應就附表數罪合併定其應執行之刑，至已執行部分，應由檢察官於指揮執行時扣除之，附此敘明。
四、又數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議釋字第144號解釋意旨參照）。是依上開說明，本件附表編號1至3所示之罪，因與不得易科之附表編號4至6所示之罪，併合處罰結果而不得易科罰金，自亦無庸為易科罰金之記載，併予說明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項但書、第2項、第2條第1項但書、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國104年1月9日
刑事庭審判長法官王紋瑩
法官劉雪惠法官王萬金以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。抗告書狀，並應敘述抗告之理由。
中華民國104年1月9日
書記官李芸宜