裁判字號：臺灣基隆地方法院104年聲字第903號刑事裁定
裁判日期：民國104年10月02日
裁判案由：定應執行刑
臺灣基隆地方法院刑事裁定104年度聲字第903號聲請人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官受刑人黃郡晟上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第561號），本院裁定如下：
主文黃郡晟所犯如附表編號1至編號4所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑貳年貳月。
理由
一、本件聲請意旨略以：受刑人黃郡晟所犯如附表編號1至編號4所示案件，先後經法院確定如附表編號1至編號4所示各罪所處之刑，依刑法第50條第1項但書第1款及第2項之規定，經受刑人請求定應執行刑，並依同法第53條及第51條第5款規定，應定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請本院定其應執行之刑等語。
二、按刑法第53條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項亦有明定。又依刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。而刑法第50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月23日修正，並自102年1月25日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，即增訂第1項但書及第2項之規定。經比較新舊法結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得自行決定是否聲請定執行之權利，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得定其應執行之刑。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，並由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第51條5款、第53條及刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。又「有二裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算之基準」，最高法院57年度臺抗字第198號裁定意旨可資參照。再者，最高法院91年度臺非字第32號裁定意旨復認為上開更定應執行刑，不應比原定之執行刑加計其他裁判刑期後為重，否則與法律之內部界限有悖，亦屬違法。末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，此有司法院大法官會議釋字第144號解釋意旨可參。復按定應執行刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依上開規定裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執行部分自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行之刑之裁定無涉，亦有最高法院81年度台抗字第28號、82年度台抗字第313號、86年度台抗字第472號等判決意旨參照，合先敘明。
三、經查，本件受刑人黃郡晟因違反毒品危害防制條例、竊盜案件，業經本院、臺灣高等法院先後判處如附表編號1至編號4所示之刑，並均經分別確定在案，此有本院104年度易字第118號、104年度訴字第183號、103年度易字第610號刑事判決書、臺灣高等法院104年度上易字第1355號刑事判決書（程序駁回）及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1件在卷可稽。
而依上開規定及說明，附表編號1、2、3所示之罪雖為得易科罰金之罪，附表編號4所示之罪為不得易科罰金之罪，惟經受刑人於104年9月15日依刑法第50條第2項規定請求檢察官向本院聲請合併定應執行刑，此有請求聲請定應執行刑狀1紙附卷可參，應認聲請人依刑事訴訟法第477條第1項之規定，以本院為犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑為正當，爰定其應執行之刑如主文所示，以鼓勵有戒毒決心之受刑人即時醒悟，併自我反省己心，日後不要再施用毒品，替自己及關心家人多想想，日後不要再碰毒品，更不要以竊物換現金來買毒，切勿害人害己，若自己家被竊賊入侵，您自己做何感想；再者，若有人欲販賣毒品給被告者，被告應嚴正告知該販賣毒品人欲報警捉之，則無人敢接觸被告，並戒絕毒癮，不碰毒品，重新過著有意義的人生機會。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國104年10月2日
刑事第四庭法官施添寶以上正本證明與原本無異。
對於本件裁定如有不服，應於收受送達後5日內，向本院提出抗告書狀，敘述抗告之理由，抗告於臺灣高等法院。
中華民國104年10月7日
書記官施鴻均附表：受刑人黃郡晟定應執行刑案件一覽表。
┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│１│２│３│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│犯侵入住宅竊盜罪│犯侵入住宅竊盜未│犯施用第一級毒品││││遂罪│罪│├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│處有期徒刑陸月，│處有期徒刑伍月，│處有期徒刑陸月，│││如易科罰金，以新│如易科罰金，以新│如易科罰金，以新│││臺幣處有期徒刑陸│臺幣壹仟元折算壹│臺幣壹仟元折算壹│││月，如易科罰金，│日│日│││以新臺幣│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│103年12月25日│104年1月15日│103年11月10日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││年度案號│檢察署104年度偵│檢察署104年度偵│檢察署103年度毒│││字第421號│字第421號│偵字第1941號│├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││最後├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│104年度易字第118│104年度易字第118│104年度訴字第183││││號│號│號││││││││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤││判決日期│104年5月4日│104年5月4日│104年5月29日│├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││確定├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│104年度訴字第118│104年度訴字第118│104年度訴字第183││││號│號│號││判決├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│104年5月25日│104年5月25日│104年6月24日│││確定日期││││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│是│是│是││之案件││││├────────┼────────┼────────┼────────┤│備註│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│││檢察署104年度執│檢察署104年度執│檢察署104年度執│││字第1748號│字第1748號│字第2023號│└────────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│４│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│犯侵入住宅竊盜罪│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│處有期徒刑壹年│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│103年7月27日│││├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣基隆地方法院││││年度案號│檢察署103年度毒│││││偵字第4150號│││├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣基隆地方法院││││最後├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│103年度易字第610││││││號││││事實審├────┼────────┼────────┼────────┤││判決日期│104年4月27日│││├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣高等法院（程││││││序駁回）││││確定├────┼────────┼────────┼────────┤││案號│104年度上易字第││││││1355號││││││││││判決├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│104年7月17日│││││確定日期││││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否為得易科罰金│否││││之案件││││├────────┼────────┼────────┼────────┤│備註│臺灣基隆地方法院│││││檢察署104年度執│││││字第2394號│││└────────┴────────┴────────┴────────┘