潮州簡易庭98年度潮簡字第268號民事判決

臺灣屏東地方法院民事判決　　　　　　98年度潮簡字第268號
原　　　告　丙○○○
　　　　　　甲○○
　　　　　　乙○○
　　　　　　庚○○
　　　　　　　　　　　9弄10
　　　　　　丁○○
　　　　　　戊○○
　　　　　　　　　　　號
兼上6人
訴訟代理人　己○○
被　　　告　辛○○
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國98年9月29
日言詞辯論終結，判決如下：
　　主文
被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
　　事實及理由
一、原告主張：原告之被繼承人 王明桔 於民國72年5月1日以其所
有坐落屏東縣○○鄉○○段26、112、114地號土地應有部分
為共同擔保，向被告借款並設定如附表所示之抵押權（下稱
系爭抵押權）予被告，雙方約定借款之清償日期為72年10月
30日。系爭抵押權自該清償日之翌日開始起算，至87年10月
30日止，所擔保之債權已超過15年不行使，請求權消滅時效
已完成，而被告於時效消滅完成後，逾5年除斥期間仍未行
使該抵押權，則系爭抵押權於92年10月30日因時效完成而歸
於消滅，但系爭抵押權登記仍繼續存在，對原告就上開土地
所有權行使造成妨害，故依據民法第767條及繼承之法律關
係，請求被告塗銷系爭抵押權等語，並聲明：如主文第1項
所示。
二、被告則以：伊幫了王明桔很多忙，也借了百萬元以上給原告
父親，伊是同情原告的父親，所以才沒有向王明桔請求，現
在請求原告母親出庭來協調等情置辯，並聲明：原告之訴駁
回。
三、經查，原告上開主張之事實，業據其提出與所述相符之土地
登記謄本、戶籍謄本等件為證（本院卷7-9頁），被告且無
爭執，是原告上開主張事實堪信為真實。
四、按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押
權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押
權消滅；請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請
求權可行使時起算，民法第880條、第125條、第128條分別
定有明文。又清償期，除法律另有規定或契約另有訂定，或
得依債之性質或其他情形決定者外，債權人得隨時請求清償
，債務人亦得隨時為清償，民法第315條亦定有明文，是債
權定有清償期者，此項請求權自期限屆滿始可行使，其消滅
時效，應自期限屆滿時起算。經查，系爭抵押權所擔保之債
權清償日期登記為72年10月30日，有土地登記謄本可稽（本
院卷7-9頁），被告亦自認並未向被繼承人王明桔請求償還
借款，則上開借款請求權時效於期限屆滿翌日即72年10月31
日起算至87年10月30日止，已罹於15年消滅時效，且抵押權
人復未於消滅時效完成後之5年內實行抵押權，揆諸前揭規
定，系爭抵押權自因5年除斥期間經過即於92年10月30日已
消滅，惟系爭抵押權之登記仍存在，影響所有人不能圓滿行
使其所有權，自足以構成對於系爭土地所有權之妨害，又原
告為王明桔之繼承人，是原告據此請求被告應將系爭抵押權
設定登記予以塗銷，為有理由，應予准許。
五、本件係適用簡易程序訴訟所為被告敗訴之判決，本應依職權
宣告假執行。惟按，命債務人為一定之意思表示之判決確定
或其他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其
確定或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130條
第1項定有明文。本件係命被告為一定之意思表示，於判決
確定時，視為其已為意思表示，性質上不宜假執行，本院自
不予依職權宣告假執行，附此敘明。
六、據上論結，原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項
、第78條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　98　　年　　10　　月　　13　　日
潮州簡易庭法　官　林孟和
以上為正本，係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中　　華　　民　　國　　98　　年　　10　　月　　13　　日
書記官張文玲
附表：
┌──┬─────────────────────────┐
│編號│抵押權標示│
├──┼─────────────────────────┤
││坐落屏東縣○○鄉○○段○○○號土地，登記次序0001，民│
│一│國72年東地字第004946號收件，權利人辛○○，設定權利│
││範圍36730分之1833，擔保債權總金額新台幣200,000元正│
││，證明書字號72屏港字第001271號。│
├──┼─────────────────────────┤
││坐落屏東縣○○鄉○○段○○○○號土地，登記次序0001，│
│二│民國72年東地字第004946號收件，權利人辛○○，設定權│
││利範圍24570分之2117，擔保債權總金額新台幣200,000元│
││正，證明書字號72屏港字第001271號。│
├──┼─────────────────────────┤
││坐落屏東縣○○鄉○○段○○○○號土地，登記次序0001，│
│三│民國72年東地字第004946號收件，權利人辛○○，設定權│
││利範圍36730分之1833，擔保債權總金額新台幣200,000元│
││正，證明書字號72屏港字第001271號。│
└──┴─────────────────────────┘