裁判字號：臺灣士林地方法院104年訴字第1186號民事判決
裁判日期：民國106年12月25日
裁判案由：遷讓房屋等
臺灣士林地方法院民事判決104年度訴字第1186號原告 鍾文珍 訴訟代理人 張譽尹 律師
沈巧元 律師 林煒倫 律師被告 鍾伊茜
鍾伊茹 上一人共同 鍾文華 住同上法定代理人 陳雅蓉 被告鍾文華共同訴訟代理人 馮志剛 律師上一人訴訟代理人 曹尚仁 律師上列當事人間請求遷讓房屋等事件，本院於民國106年12月15日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應自如附表所示房屋遷出，並將如附表所示之房屋返還原告。
被告應給付原告新臺幣貳拾柒萬捌仟零玖拾陸元，及被告鍾文華應自民國一百零四年二月二日起，被告鍾伊茜、鍾伊茹應自民國一百零四年四月二十一日起，均至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
被告應自民國一百零四年四月二十一日起至遷讓如附表所示房屋之日止，按月於每月二十一日給付原告新臺幣參萬貳仟貳佰零捌元，及每期給付各自翌月二十一日起，至遷讓如附表所示房屋之日止，均按年息百分之五計算之利息。
訴訟費用由被告負擔。
本判決第一項於原告以新臺幣伍拾陸萬元或等值之華南銀行臺北南門分行之無記名可轉讓定期存單為被告供擔保後，得假執行；但被告如以新臺幣壹佰陸拾柒萬元為原告預供擔保，得免為假執行。
本判決第二項得假執行；但被告如以新臺幣貳拾柒萬捌仟零玖拾陸萬元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序事項按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限。民事訴訟法第255條第1項第3款定有明文。原告起訴聲明為：㈠被告應自如附表所示房屋遷出，並將如附表所示之房屋返還原告；㈡被告應給付原告新臺幣（下同）23萬1,000元，被告鍾文華應自民國104年2月2日起，被告鍾伊茜、鍾伊茹應自起訴狀繕本送達翌日起，均至清償日止，按年息百分之五計算之利息；㈢被告應給付原告8萬8,000元，被告鍾文華應自104年2月2日起，被告鍾伊茜、鍾伊茹應自起訴狀繕本送達翌日起，均至清償日止，按年息百分之五計算之利息；㈣被告應自起訴狀繕本送達翌日起至遷讓如附表所示房屋之日止，按月給付原告3萬3,000元，及每期給付各自相當於起訴狀繕本送達被告翌日起，至清償日止，均按年息百分之五計算之利息；㈤原告願以現金或華南銀行臺北南門分行之無記名可轉讓定期存單供擔保，請准宣告假執行（見104年度士簡調字第259號卷第5頁，下稱士調卷）；嗣以書狀及言詞變更聲明為：㈠被告應自如附表所示房屋遷出，並將如附表所示之房屋返還原告；㈡被告應給付原告27萬8,096元，被告鍾文華並應給付自104年2月2日起，被告鍾伊茜、鍾伊茹並應給付自104年4月21日起，均至清償日止，按年息百分之五計算之利息；㈢被告應自104年4月21日起至遷讓如附表所示房屋之日止，按月於每月21日給付原告3萬2,208元，及每期給付各自翌月21日起，至遷讓如附表所示房屋之日止，均按年息百分之五計算之利息；㈣第1至2項聲明，原告願以現金或華南銀行臺北南門分行之無記名可轉讓定期存單供擔保，請准宣告假執行（見本院卷二第363-364、498頁、卷三第337、378頁），核屬減縮應受判決事項之聲明，與前開規定並無不合，應予准許。
貳、實體事項
一、原告主張：伊為附表所示房屋（下稱系爭房屋）之所有權人，系爭房屋為伊母親訴外人 陳麗卿 贈與予伊，伊取得系爭房屋所有權後，與陳麗卿（已於103年12月29日死亡）共同居住於系爭房屋，至伊於87年5月結婚始搬離系爭房屋，惟伊仍將書籍、物品保存在系爭房屋之房間，於搬離後仍持續繳納系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用，並曾提供系爭房屋供伊配偶訴外人 陳國良 貸款。嗣陳麗卿因身體不佳，原與被告鍾文華共同居住於臺北市○○區○○○街○段○○巷○號2樓房屋（下稱通河西街房屋），希望搬回系爭房屋居住，詎被告鍾文華未經伊同意，強行搬入系爭房屋與陳麗卿同住，未經伊同意將存放於系爭房屋內之物品丟棄，擅自改裝房間，安排被告鍾伊茜、鍾伊茹住進伊房間，嗣陳麗卿死亡後，伊委請律師發函請求被告遷出系爭房屋，卻遭被告拒絕，爰依民法第767條第1項前段規定，請求被告遷讓系爭房屋。又被告既未經伊同意而無權占有系爭房屋，受有相當於租金之不當得利，並依民法第179條規定，請求被告給付相當於租金之不當得利等語。並聲明：如主文第1至
3項所示，及就第1至2項部分，願以現金或華南銀行臺北南門分行之無記名可轉讓定期存單供擔保，請准宣告假執行。
二、被告則以：系爭房屋為陳麗卿出資購買，因原告享有優惠貸款利率，為節省貸款始以原告名義登記，此業經陳麗卿所立之代筆遺囑及聲明書已表明系爭房屋為借名登記於原告，非其贈與原告，原告不得繼承陳麗卿之遺產等語，是陳麗卿之遺產應由被告鍾文華單獨繼承，被告自得就系爭房屋為永久居住使用。陳麗卿原與被告鍾文華居住於通河西街房屋，因上下樓不便，乃搬回系爭房屋，復因原告婚前居住之房間荒廢多年充滿穢氣，為使陳麗卿有舒適環境，遂整理該房間之物品，請陳麗卿通知原告取回，陳麗卿卻遭原告對其破口大罵；系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用固由原告繳納，此為原告為聊表孝心始支付之零星費用，系爭房屋所有權狀自始即由陳麗卿保管，且因被告鍾文華於90年間有周轉資金需求，經陳麗卿囑咐原告向其工作之美商花旗銀行股份有限公司（下稱花旗銀行）以系爭房屋抵押借款，系爭房屋為陳麗卿占有、使用及收益，並非贈與予原告，原告既非系爭房屋之所有權人，自不得請求伊等遷讓系爭房屋，及返還相當於租金之不當得利等語，資為抗辯。並聲明：㈠原告之訴駁回；㈡如受不利判決，願供擔保，請准宣告免為假執行。
三、兩造不爭執事項（見本院卷二第260頁）
（一）系爭房屋及坐落之臺北市○○區○○段0○段00000000
0地號土地（下稱系爭土地），權利範圍均為一萬分之六四，係以原告名義於84年11月28日向訴外人 王鼎鈞 購買，並以原告為登記名義人。
（二）原告於84年12月18日向臺北區中小企業銀行北投分行借款，並就系爭房屋及土地設定最高限額抵押權，擔保本金最高限額480萬元。該借款於89年6月14日由陳麗卿清償完畢。
（三）原告自87年5月結婚後搬離系爭房屋。
（四）原告於90年10月26日以配偶陳國良為借款人、原告為保證人，向花旗銀行貸款500萬元，並以系爭不動產設定抵押權，擔保本金最高限額600萬元；於94年4月21日由花旗銀行因上開借款清償而同意塗銷抵押權。
（五）通河西街房屋於61年12月20日以買賣為原因登記被告鍾文華為所有權人，又臺北市○○○路○段○○○巷○號1樓、
2樓（下稱還河北路房屋）於74年1月9日以買賣為原因登記被告鍾文華為所有權人。
四、本院之判斷
（一）系爭房屋是否為陳麗卿以原告名義為借名登記？
1.按所謂借名登記契約，乃當事人約定，由借名者經出名者同意，而就屬於借名者現在或將來之財產，以出名者之名義，登記為所有人或其他權利人之契約，並由借名者管理、使用、處分，是出名人與借名者間應有借名登記之意思表示合致，始能成立借名登記契約。又不動產登記當事人名義之原因原屬多端，主張借名登記者，應就該借名登記之事實負舉證責任（最高法院106年度台上字第1157、1198號判決同此見解）。
2.本件原告為系爭房屋之登記名義人，依民法第759條之1規定，自應推定其就系爭房屋具有所有權之權利，而被告抗辯系爭房屋係由陳麗卿出資購買，借名登記於原告名下，自應由被告就借名登記之事實，負舉證責任。經查：
⑴被告抗辯陳麗卿曾囑咐原告將系爭房屋辦理抵押借款，
供被告鍾文華周轉使用，陳麗卿對系爭房屋有處分之事實云云，然查：
①陳國良曾於90年10月19日向花旗銀行申辦房屋貸款，
借款額度為500萬元，借款目的為個人周轉金，並以原告為連帶保證人，以系爭房屋為抵押物一節，有花旗銀行106年6月14日106政查字第65030號函檢附房貸申請書、房屋抵押貸款委託代償暨撥款申請書、房屋抵押借款暨擔保透支自由年貸貸款約定書在卷可佐（見本院卷三第168-173頁），系爭房屋並經設定
600萬元最高限額抵押權（下稱系爭抵押權），有他項權利證明書附卷可憑（見本院卷二第25頁），顯見系爭房屋曾因陳國良有個人資金需求，而以系爭房屋為抵押物向花旗銀行申辦貸款；又陳國良申辦之貸款，經花旗銀行撥款至陳國良該行帳號0000000000號支票帳戶（下稱花期支存帳戶），且陳國良將部分款項匯款至該行帳號0000000000號帳戶，再匯款至原告世華聯合商業銀行帳號000000000000號帳戶（下稱世華帳戶），復由原告以該款項陸續於91年1月至同年5月間買入聯華電子股份有限公司、中華電信股份有限公司、微星科技股份有限公司、旺詮股份有限公司、旺宏電子股份有限公司股票，並將陸續售出上開股票所得款項再匯款至陳國良花旗支存帳戶等節，有原告提出花旗綜合月結單、世華帳戶存摺可憑（見本院卷三第29-46、48-58頁），益見原告及陳國良有將花旗銀行貸款所得款項供作自己投資使用。
②被告鍾文華雖抗辯陳麗卿曾要求原告辦理貸款供伊周
轉云云，被告鍾文華曾於90年12月12日為繳納其配偶訴外人陳雅蓉之陽信銀行利息、中國信託信用貸款利息，而請求原告協助幫忙繳納乙情，此有原告提出被告鍾文華手寫字據為憑（見本院卷三第61頁），且為被告鍾文華所不爭執（見本院卷三第84、379頁），然參以被告鍾文華手寫字據，並未提及系爭房屋貸款事宜，尚無從據以推認陳麗卿有囑咐要求原告將系爭房屋抵押貸款供被告鍾文華周轉使用；再者，倘原告係應陳麗卿要求以系爭房屋貸款供被告鍾文華周轉使用，衡情原告應依陳麗卿指示貸與一定額度款項，直接交由被告鍾文華使用，並由鍾文華繳付系爭房屋貸款本息即可，何須以陳國良之名義向花旗銀行借款，且參以原告自90年10月起至91年8月止，陸續借款1萬元至30餘萬元不等之款項予被告鍾文華等情，有原告提出陳國良之花旗綜合月結單、交易紀錄、跨行匯款申請書、中國信託商業銀行送款單、財政部臺北市國稅局違章案件罰鍰繳款書、遠東信用卡繳款通知單可憑（見本院卷三第30、32-34、37、39、40-43、64-78頁），被告鍾文華若係透過陳麗卿以系爭房屋貸款供其周轉，又何以要陸續分次向原告借貸款項以支應其信用卡費、房屋貸款、信用貸款及罰鍰款項來源，況花旗銀行之貸款係陳國良繳納本息，亦有上開花旗綜合月結單可證，足徵系爭房屋係經原告同意作為陳國良向花旗銀行申辦貸款之抵押物，貸得之款項則由原告及陳國良支配使用，被告鍾文華並未舉證證明係由陳麗卿指示原告以系爭房屋向銀行辦理貸款，亦未證明原告貸得之款項係陳麗卿所支配運用，其泛言陳麗卿指示原告將系爭房屋向銀行辦理貸款云云，難認有據。
③被告又抗辯原告於94年4月21日取得花旗銀行系爭抵
押權塗銷同意書，竟未辦理塗銷系爭抵押權登記，至被告鍾文華及陳麗卿發現原告未辦理塗銷，經陳麗卿催促，始於103年3月7日塗銷系爭抵押權云云，按申請登記，除本規則另有規定外，應提出下列文件：登記申請書。登記原因證明文件。已登記者，其所有權狀或他項權利證明書。申請人身分證明。其他由中央地政機關規定應提出之證明文件。他項權利塗銷登記除權利終止外，得由他項權利人、原設定人或其他利害關係人提出第34條第1項所列文件，單獨申請之。土地登記規則第34條第1項、第145條第1項分別定有明文。查原告於94年4月間清償向花旗銀行借貸款項，經花旗銀行同意塗銷系爭抵押權乙情，有94年4月21日抵押權塗銷同意書在卷可稽（見本院卷二第55頁），又系爭抵押權於103年3月7日始塗銷一節，亦有系爭房屋之異動索引表附卷可參（見本院卷二第357頁），被告雖抗辯系爭抵押權係原告故意不塗銷，經陳麗卿催促始辦理塗銷云云，惟花旗銀行房貸部門於102年度針對已結清關戶但尚未辦理塗銷之案件進行清查，發現原告尚未至地政機關辦理塗銷，經確認貸款已還清，遂以專案方式切結他項遺失並補發抵押權塗銷同意書，再交該行委託之代書主動向地政機關辦理塗銷乙情，有花旗銀行106年9月20日（106）政查字第66797號函附卷可稽（見本院卷三第282頁），足證系爭抵押權係經花旗銀行內部稽核發現未經塗銷，由該行自行補發抵押權塗銷同意書後委託代書辦理塗銷登記，此再參諸土地登記申請書（見本院卷三第116-121頁），花旗銀行於103年3月7日以清償為登記原因，向臺北市士林地政事務所申請塗銷抵押權登記，申請人欄僅有花旗銀行簽章，並無原告之簽章，堪認該次塗銷登記之申請非由原告所提出，且花旗銀行於該次申請塗銷登記，亦係以該行名義切結他項權利證明書為銀行遺失，有切結書附卷可證（見本院卷三第121頁），益見花旗銀行於94年4月21日核發之抵押權塗銷同意書，係由花旗銀行自行切結遺失，並重新製發102年12月25日抵押權塗銷同意書（見本院卷三第120頁）後，據以向臺北市士林地政事務所辦理系爭抵押權塗銷登記，核與上揭土地登記規則第145條第1項規定相合，而與原告無涉，被告抗辯係由被告鍾文華與陳麗卿發現系爭抵押權未予塗銷，經陳麗卿要求原告辦理塗銷云云，顯屬無據，難認可採。
④被告雖再聲請向花旗銀行函詢其為何於102年12月25
日再次出具抵押權塗銷同意書、原告是否有於94年清償全部借款後又再借款，至102年12月間再為清償以辦理塗銷系爭抵押權云云，然花旗銀行已於106年6月14日106政查字第65030號函提供原告及陳國良借貸明細（本院卷三第168-182頁），並無被告所辯於94年清償後再次借款情形；另花旗銀行106年9月20日（106）政查字第66797號函已說明塗銷系爭抵押權之緣由（見本院卷三第282頁），亦無被告所稱函文內容簡略而有不明確之情，是被告此部分聲請並無必要再為調查，應予駁回。
⑵被告抗辯系爭房屋之所有權狀自始即由陳麗卿保管云云
，然查，證人陳國良證稱：伊與原告結婚後住在北投溫泉路，在第二個兒子出生時，搬到天母東路住處，系爭房屋所有權狀一開始陳麗卿就交給原告，原告雖在婚後未將所有權狀帶至北投溫泉路住處，而是放在系爭房屋原告之房間，原告與陳麗卿曾經一度找不到所有權狀，陳麗卿叫原告去補申請一份，原告後來就放在搬遷到天母東路的家等語（見本院卷二第240、244頁），又被告並未爭執在其等未搬入系爭房屋前，確實有一房間係原告擺放其物品使用（見本院卷二第330頁），是依證人陳國良上開證述可知，原告與陳國良結婚搬出系爭房屋時，係將系爭房屋所有權狀放置於系爭房屋其房間，縱使陳麗卿於原告婚後繼續居住於系爭房屋，亦難認定係陳麗卿保管系爭房屋所有權狀，況該所有權狀遺失經補發後，係由原告帶至天母東路住處，更無可能係陳麗卿所保管；被告雖辯稱由系爭房屋所有權狀之發狀日期為84年12月18日可知係陳麗卿保管，並由陳麗卿囑咐原告辦理貸款云云，惟所有權狀之發狀日期僅能說明登記所有權人於何時取得所有權或係何時申請補發，尚無從據以推認係何人保管，而陳麗卿並未指示原告以系爭房屋作為抵押物辦理貸款一節，業經認定如前，是被告上開所辯，自難採信；被告並未舉證證明系爭房屋所有權狀為陳麗卿所保管，其抗辯系爭房屋之所有權狀自始即由陳麗卿保管，自不足採。
⑶再者，原告主張系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯
及電信費用為伊繳納等語，業據原告提出房屋稅繳款書、房屋稅轉帳繳納證明、地價稅繳款書、地價稅轉帳繳納證明、臺北自來水事業處水費收據、委託金融機構轉帳代繳水費收據、水費繳納證明單、電費收據、臺灣電力公司臺北北區營業處104年2月4日函、瓦斯費收據、中華電信股份有限公司轉帳代繳收據、繳費證明單、世華銀行存摺，及陳國良臺灣永旺信用卡股份有限公司繳款帳單、台新銀行信用卡帳單為憑（見士調卷第19-9
6頁），並為被告所不爭執（見本院卷二第347頁），堪信系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用為原告所繳納；被告雖抗辯原告所提單據並未完整，無法證明自84年起即為原告繳交相關費用云云，惟被告並未就系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用為陳麗卿所繳交一節，舉證以實其說，已難信其抗辯為真實，況被告亦自陳其等於103年7月中旬搬入系爭房屋等語（見本院卷二第498頁），倘系爭房屋為陳麗卿所有，何以自103年8月起之水費、電費、電信費用仍為原告繳交（見士調卷第34、52-53、82-86頁），足見陳麗卿並未負擔系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用之繳納義務。
⑷被告復抗辯陳麗卿業已表明系爭房屋為借名登記予原告，並非係贈與云云，惟查：
①被告提出代筆遺囑內容略以：「吾女鍾文珍（身分
證字號：Z000000000），因本人陳麗卿對財產繼承問題，分配之意見不遂其意，乃一再對本人為重大之侮辱，可謂目無尊長，令本人氣憤難耐，茲聲明伊日後不得繼承本人任何財產，本人遺產由獨子鍾文華（身分證字號：Z000000000）一人繼承。吾女鍾文珍名下門牌號碼：台北市○○區○○○路○○巷○○號9樓之建物及其基地持分所有權，當年係本人自資購買並借用伊名義所購置，並非贈與給她（鍾文珍）之財產。……」，及聲明書內容略以：「現今吾女鍾文珍（身分證字號：Z000000000）名下門牌號碼：台北市○○區○○○路○○巷○○號9樓之建物及其基地持分所有權，當年係本人陳麗卿（身分證字號：Z000000000）自資購買並借用伊名義所購置，並非贈與給她（鍾文珍）之財產，此房產目前由吾子鍾文華（身分證字號：Z000000000）全家居住中，本人同意伊等得永久居住使用，特此聲明。」此固有被告提出代筆遺囑及聲明書可憑（見本院卷一第59-60、62頁）。
②然系爭房屋是否為借名登記於原告，應探究系爭房屋
是否由陳麗卿取得原告之同意，以原告名義登記為所有權人，並由陳麗卿為管理、使用、處分，二人間並有借名登記之意思表示合致；而系爭房屋既曾經由原告提供予陳國良辦理貸款作為抵押擔保，原告於婚後雖搬出系爭房屋，仍留有一房間放置自己物品，更有繳納系爭房屋地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用，業經認定如前，堪認原告有管理、使用及處分系爭房屋之事實，而被告未能舉證系爭房屋曾為陳麗卿所管理及處分之情，自難認系爭房屋為陳麗卿借名登記於原告，故尚難僅憑上開代筆遺囑及聲明書之內容，逕認系爭房屋為借名登記於原告。
③原告雖主張代筆遺囑及聲明書於錄影時未拍攝陳麗卿
蓋章及按捺指印之過程，而否認上開文書之真正云云，惟本院業已勘驗代筆遺囑及聲明書之製作過程，確實由訴外人 陳德文 律師與陳麗卿核對代筆遺囑及聲明書所載之內容，有被告提出錄影畫面及本院勘驗筆錄附卷可參（見本院卷二第198-201頁），已足認定代筆遺囑及聲明書之真正（證明力部分詳後述），自不因未拍攝陳麗卿蓋章及按捺指印之過程即認該等文書非屬真正，原告此部分主張，尚不足採，至代筆遺囑部分是否符合法定要件，則不在本件論述範圍，附此敘明。又陳麗卿於103年11月12日因意識昏沈、步態不穩等情狀而急診就醫，至同年月22日仍未好轉，並需進一步治療腦瘤，醫師並囑咐腦幹受壓及呼吸衰竭風險，需密切監控其意識等情，有原告提出急診病歷資料、住院病歷、會診紀錄（見本院卷一第157、16
0、168、188頁），足認陳麗卿於103年11月12日住院主要係因腦瘤病症，意識已有不清情形；復參以
103年11月21日製作並確認聲明書內容時，陳麗卿雖就系爭房屋為何人購買稱：「我買的」，對於陳德文律師詢問是否當初不是要送原告，陳麗卿回應稱：「借名的」，然對於陳德文律師接續詢問是否願意將名下財產全部信託予被告鍾文華，均僅以「齁」、「ㄏㄚ」、「好」或點頭方式回應，有勘驗筆錄在卷可憑（見本院卷二第200-201頁），顯然陳麗卿僅係依附於所詢問題而簡短回應，並未就系爭房屋或其所有之財產如何規劃有進一步闡述，陳麗卿對於信託登記或借名登記於法律之意義是否明瞭，顯有疑問，甚至於陳德文律師詢問有無補充時，陳麗卿竟稱「你跟我說，還有什麼要補充的你再跟我說」（見本院卷二第20
2頁），則陳麗卿是否明瞭聲明書之內容，亦有所疑；另於同年月25日製作代筆遺囑時，對於陳德文律師詢問系爭房屋是否借原告名義登記、不是送原告而是借名等問題，陳麗卿均僅回應：「嗯」，而訴外人林嘉樂亦僅重新將遺囑內容朗讀覆誦一遍，確認是否為陳麗卿之意思時，陳麗卿僅回以「對」，有卷附勘驗筆錄可佐（見本院卷二第205-206頁），均未見陳麗卿對於系爭房屋如何借名登記於原告、借名登記後有何具體管理處分情事有何說明，準此，衡酌陳麗卿因腦瘤伴有意識不清而急診住院，住院期間始製作聲明書及代筆遺囑，製作過程均未見陳麗卿對於系爭房屋借名登記之原因，及其有管理處分等之事實為說明，實難僅以代筆遺囑及聲明書之內容，逕認系爭房屋為陳麗卿借名登記於原告，被告抗辯陳麗卿於聲明書及代筆遺囑已表明系爭房屋為借名登記，可認系爭房屋確為陳麗卿借名登記於原告云云，難認可採。
④再者，倘代筆遺囑及聲明書關於借名登記之內容為真
，被告鍾文華更於製作代筆遺囑及聲明書時在場，理應對於系爭房屋借名登記之經過知之甚詳，何以被告對於系爭房屋借名登記於原告之原因，竟於民事答辯㈠狀先稱係因原告任職於花旗銀行享有員工優惠貸款利率云云（見本院卷一第56頁），待原告提出其於斯時係任職於私立淡江大學之聘書（見本院卷一第80頁），始於民事爭點整理暨答辯㈢狀改稱原告在花旗銀行工作有優惠利率為「誤記」等語（見本院卷二第71頁），顯見被告所辯系爭房屋為陳麗卿借名登記於原告，已難遽信；抑有進者，陳麗卿於61年12月20日將所購入之通河西街房屋登記為被告鍾文華名義，復於74年1月9日將購入環河北路房屋登記為被告鍾文華名義，為被告所不爭執（見不爭執事項㈤），被告鍾文華對於原告主張通河西街房屋及環河北路房屋為陳麗卿贈與被告鍾文華一節，亦不爭執（見本院卷三第
379頁），是酌以陳麗卿凡購買房屋登記於被告鍾文華名下即屬贈與被告鍾文華之情，苟非有特殊原因、目的，自無從遽認陳麗卿將系爭房屋登記於原告即為借名登記，被告並未舉證證明陳麗卿為何須借用原告之名義，實難僅以其泛言有初次購屋優惠利率，即認有以原告名義借名登記之必要。
⑸綜上，原告曾以系爭房屋供陳國良抵押貸款，於婚後雖
搬離系爭房屋，仍留有房間供自己擺置物品使用，系爭房屋之地價稅、房屋稅、水電瓦斯及電信費用為原告所繳納，業已說明如前，足徵原告有管理、使用及處分系爭房屋，被告並未舉證證明陳麗卿對於系爭房屋有管理、處分之事實，尚無從認定陳麗卿與原告間就系爭房屋成立借名登記契約，更不因原告於婚後搬離系爭房屋，而由陳麗卿繼續居住於系爭房屋，即認有借名登記之情。被告抗辯陳麗卿就系爭房屋借名登記於原告云云，顯屬無據。
（二）原告請求被告自系爭房屋遷出，有無理由？
1.按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。民法第767條第1項前段定有明文。
2.本件被告抗辯系爭房屋實際所有權人為陳麗卿，僅借名登記於原告云云，業經本院認定不可採信，則被告抗辯其等係經陳麗卿同意得永久居住於系爭房屋云云，因陳麗卿並非係系爭房屋所有權人，縱陳麗卿與被告約定系爭房屋得由被告無償使用，基於債之相對性原則，自不得對抗系爭房屋之所有權人原告，準此，原告已發函請被告鍾文華遷出系爭房屋，有冠博法律事務所函附卷可稽（見士調卷第
102頁），復以起訴狀再次 陳明 被告為無權占有系爭房屋，被告迄未遷出，是原告主張依民法第767條第1項前段規定，請求被告自系爭房屋遷出，返還予原告等語，即屬有據。
3.另被告聲請本院向美商蘋果亞洲股份有限公司臺灣分公司函詢IPHONE手機可否在通話時錄音一節，因本院認原告提出其與陳麗卿對話之電話錄音與上開爭點無直接關聯性，而未援用該電話錄音為本件證據，是被告此部分聲請，即無必要調查；又原告於103年間是否對陳麗卿辱罵或發生爭執，亦與本件認定陳麗卿於84年間是否將財產借名登記於原告，核無直接關聯性，故被告聲請調查證人 趙億生 、 沈宏易 ，難認有其必要，應予駁回。
（三）原告請求被告給付相當於租金之不當得利，有無理由？
1.按無法律上之原因而受有利益，致他人受有損害者，應返還其利益，民法第179條定有明文。又依不當得利之法則請求返還不當得利，以無法律上之原因而受有利益，致他人受有損害為要件，故其得請求返還之範圍應以對方所受之利益為度，非以請求人所受損害若干為準，無權占有他人土地，可能獲得相當於租金之利益為社會通常之觀念（最高法院61年度台上字第1695號判例意旨參照）。
2.查被告無權占有系爭房屋一節，業經認定如前，被告自受有相當於租金之利益，並致原告受有無法使用系爭房屋之損害，則依前揭說明，原告主張被告無法律上之原因而受利益，致原告受有相當租金之損害，訴請返還其利益，即屬有據。本件相當於租金之利益部分，業經景陽不動產估價事務所鑑定系爭房屋之市場租金，103年之年租金為38萬4,000元（每月租金為3萬2,000元），104年至108年為38萬6,500元（每月租金約為3萬2,208元），有不動產估價報告書在卷可稽（見本院卷二第416-418頁），復審酌系爭房屋所在位置鄰近振華公園、捷運淡水線石牌站、振興醫院、榮民總醫院及國立臺北護理健康大學，交通堪稱便利，並適宜住居，系爭土地使用分區為第三種商業區，鄰近市況繁榮等情事，前開估定應屬適當。
3.又被告並不爭執係於103年7月中旬搬入系爭房屋，則原告依不當得利之法律關係請求被告返還原告自103年8月
1日起至104年4月20日止相當於租金之不當得利27萬8,
096元（計算式：32,000×5＋32,208×3＋32,208×20/30＝278,096），及自104年4月21日起（即起訴狀繕本送達被告翌日，見士調卷第127頁），至被告遷讓系爭房屋之日止，按月於每月21日給付3萬2,208元，即屬有據。
4.末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任，其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五，民法第229條第2項、第
233條第1項前段、第203條分別定有明文。查原告曾寄發律師函予被告鍾文華，命其於文到1日內遷離，並應支付竊用期間之約當租金，該律師函於104年1月31日送達被告鍾文華等情，有冠博法律事務所函及網路郵局查詢資料在卷可憑（見士簡調卷第102-103頁），足認被告鍾文華經原告合法催告而自同年2月2日起負遲延責任；另被告鍾伊茹、鍾伊茜部分之起訴狀繕本係於104年4月20日送達被告，有送達證書附卷可參（見士調卷第127頁），是原告請求被告給付27萬8,096元，被告鍾文華並應給付自104年2月2日起，被告鍾伊茜、鍾伊茹並應給付自同年4月21日起，暨按月給付3萬2,208元之每期給付各自翌月21日起，均至清償日止，按年息百分之五計算之利息，亦屬有據，應予准許。
五、綜上所述，原告依民法第767條第1項前段規定，請求被告自系爭房屋遷出，將系爭房屋返還原告，並依民法第179條規定，請求被告應給付原告27萬8,096元，被告鍾文華並應給付自104年2月2日起，被告鍾伊茜、鍾伊茹並應給付自
104年4月21日起，均至清償日止，按年息百分之五計算之利息；暨自104年4月21日起至遷讓如附表所示房屋之日止，按月於每月21日給付原告3萬2,208元，及每期給付各自翌月21日起，至遷讓如附表所示房屋之日止，均按年息百分之五計算之利息，均有理由，應予准許。
六、原告就本判決第1項陳明願供擔保，聲請宣告假執行，經核合於法律規定，爰酌定相當之擔保金額宣告之；本判決第2項所命給付之金額均未逾50萬元，依民事訴訟法第389條第
1項第5款規定，應依職權宣告假執行；另被告陳明願供擔保請准宣告免為假執行，經核無不合，爰酌定相當之金額准許之。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，於判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中華民國106年12月25日
民事第二庭法官蔡子琪以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，若委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費，否則本院得不命補正逕行駁回上訴。
中華民國106年12月25日
書記官陳紀元附表┌─────┬──────────────────────┐│建號│臺北市○○區○○段0○段00000○號│├─────┼──────────────────────┤│門牌號碼│臺北市○○區○○○路○○巷○○號9樓│├─────┼──────────────────────┤│面積│層次面積：81.72平方公尺附屬建物（陽台）面積│││：14.67平方公尺│├─────┼──────────────────────┤│權利範圍│全部│├─────┼──────────────────────┤│共有部分│臺北市○○區○○段0○段00000○號、2129.68│││平方公尺、權利範圍61/10000│├─────┼──────────────────────┤│坐落土地│臺北市○○區○○段0○段000000000地號土地│└─────┴──────────────────────┘