最高法院97年度台非字第94號刑事判決

裁判字號：最高法院97年台非字第94號刑事判決

裁判日期：民國97年02月27日

裁判案由：違反毒品危害防制條例

最高法院刑事判決九十七年度台非字第九四號上訴人最高法院檢察署檢察總長被告甲○○上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，對於台灣彰化地方法院中華民國九十五年十二月二十九日第一審確定簡易判決（九十五年度斗簡字第六九四號，聲請簡易判決處刑案號：台灣彰化地方法院檢察署九十五年度毒偵字第四０九一號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主文原判決撤銷。
甲○○持有第二級毒品，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。扣案安非他命壹包沒收銷燬之。
理由非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。次按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑其刑至二分之一，刑法第四十七條第一項亦定有明文。而所謂執行完畢，其在監獄執行期滿者，固不待言。如係經假釋出獄者，須在有期徒刑所餘刑期內未經撤銷假釋者，其未執行之刑，始得以已執行論。二、經查，本件受刑人甲○○前因竊盜案件，經台灣彰化地方法院於九十一年十二月二十三日以九十一年度易字第九五九號判處有期徒刑一年二月確定；又因違反毒品危害防制條例案件，經台灣高等法院台中分院於九十二年四月十日以九十二年度上訴字第一六七號判處有期徒刑一年、八月，並定應執行有期徒刑一年六月確定，並接續前案執行，甫於九十四年十一月二十五日縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束，縮刑期滿日為九十五年九月十九日，此有本署刑案資料查註紀錄表、矯正簡表附卷可稽。惟受刑人於假釋期間，因再涉犯竊盜、毒品案件，違反保安處分執行法相關規定情節重大，遭撤銷假釋，並經台灣彰化地方法院檢察署檢察官自九十五年十月七日起，執行上開殘餘刑期九月二十五日，此有該署刑案資料查註紀錄表、台灣彰化監獄函、法務部核准撤銷假釋函等相關資料可稽。而受刑人於九十五年十月七日又犯本件持有第二級毒品案件，揆諸上揭規定及說明，顯在前案執行完畢前所犯，自不符合累犯之成立要件，不能論以累犯。詎原審誤認其前案已執行完畢而論以累犯，並加重其刑，而判處有期徒刑六月，揆諸首揭法條規定及判例意旨說明，顯有判決適用法則不當之違背法令。案經確定，且不利於被告，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資救濟」等語。
本院按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，刑法第四十七條第一項定有明文。而所謂執行完畢，其在監獄執行期滿者，固不待言。如係經假釋出獄者，須在有期徒刑所餘刑期內未經撤銷假釋，其未執行之刑，始得以已執行論。經查本件被告甲○○前因竊盜案件，經台灣彰化地方法院於民國九十一年十二月二十三日以九十一年度易字第九五九號判決處以有期徒刑一年二月確定；又因違反毒品危害防制條例案件，經台灣高等法院台中分院於九十二年四月十日以九十二年度上訴字第一六七號分別判處有期徒刑一年及八月，並定應執行有期徒刑一年六月確定，復接續前案執行，甫於九十四年十一月二十五日縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束，縮刑期滿日為九十五年九月十九日，此有被告刑案資料查註紀錄表、矯正簡表附卷可稽。惟被告於假釋期間，因再涉犯竊盜、毒品案件，違反保安處分執行法相關規定情節重大，遭撤銷假釋，並經台灣彰化地方法院檢察署檢察官自九十五年十月七日起，執行上開殘餘刑期九月又二十五日，此有被告刑案資料查註紀錄表、台灣彰化監獄函、法務部核准撤銷假釋函等相關資料可按。而被告於九十五年十月七日又犯本件持有第二級毒品罪，揆諸上揭規定及說明，應不符合累犯之成立要件，不能論以累犯。原簡易判決遽認被告符合累犯之要件，並加重其刑，適用毒品危害防制條例第十一條第二項、第十八條第一項前段，刑法第十一條前段、第四十七條第一項、第四十一條第一項前段，論處被告持有第二級毒品，累犯罪刑（處有期徒刑六月），自有判決適用法則不當之違法。案經確定，且於被告不利，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，應由本院將原判決撤銷，另行判決如主文第二項所示，以資救濟。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款，毒品危害防制條例第十一條第二項、第十八條第一項前段，刑法第十一條前段、第四十一條第一項前段，判決如主文。
中華民國九十七年二月二十七日
最高法院刑事第六庭
審判長法官張淳淙
法官劉介民法官張春福法官蔡彩貞法官林俊益本件正本證明與原本無異
書記官中華民國九十七年三月四日
Ｋ附錄：本件論罪法條毒品危害防制條例第十一條第二項持有第二級毒品者，處二年以下有期徒刑、拘役或新台幣三萬元以下罰金。