裁判字號：臺灣嘉義地方法院105年抗字第40號民事裁定
裁判日期：民國105年10月12日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣嘉義地方法院民事裁定105年度抗字第40號抗告人 周韓英雪 相對人華南商業銀行股份有限公司法定代理人 楊豊彥 上列抗告人因與相對人間請求拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國105年8月30日本院105年度司拍字第119號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理由
一、抗告意旨略以：按「銀行辦理自用住宅放款及消費性放款，不得要求借款人提供連帶保證人。銀行辦理自用住宅放款及消費性放款，已取得前條所定之足額擔保時，不得要求借款人提供保證人。銀行辦理授信徵取保證人時，除前項規定外，應以一定金額為限。未來求償時，應先就借款人進行求償，其求償不足部分，如保證人有數人者，應先就各該保證人平均求償之。但為取得執行名義或保全程序者，不在此限。」本件抗告人固然為 周明賢 作保，然周明賢曾提供足額之擔保品，相對人要求抗告人提供人保及物保之約定，違反銀行法第12條之1規定而無效，原裁定逕准拍賣靠告人之抵押物，有所違誤。為此提起本件抗告，並聲明：原裁定廢棄；程序費用及抗告費用由相對人負擔。
二、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文。又抵押權人依上開法條之規定，聲請法院裁定及抗告法院之裁定，僅依非訟事件程式，就抵押權及其債權形式上之要件是否具備予以審查為已足，並無確定實體上法律關係存否之效力。再按聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，於最高限額抵押，法院須就抵押權人提出之文件為形式上審查，如認其有抵押權登記擔保範圍之債權存在，且債權已屆清償期而未受清償，即應為准許拍賣抵押物之裁定。至於債務人或抵押人否認各該文件為真正，或對於私法上權利之瑕疵有所爭執，則應另循訴訟途徑解決（最高法院93年度台抗字第90
5號判決參照）。
三、經查：㈠相對人於原審以抗告人於95年12月11日以附表所示不動產為
債務人周明賢向相對人所負債務之擔保，設定最高限額新臺幣（下同）1,500,000元之抵押權，依法登記在案。茲因債務人周明賢對相對人負債5,725,659元未為清償等情，並提出提出他項權利證明書、不動產登記簿謄本、抵押權設定契約書、本院98年度重訴字第9號民事判決及確定明書等影本為證。原審依相對人提出之上開證據為形式上之審查，相對人主張系爭抵押權已依法登記，且債權已屆清償期而未受清償乙情，足堪認定，是原審據此准許相對人拍賣抵押物之聲請，於法即無不合。
㈡至抗告人雖主張周明賢曾提供足額之擔保品，相對人要求抗
告人提供人保及物保之約定，違反銀行法第12條之1規定而無效云云。惟查，兩造間就附表所示不動產簽立土地、建物改良物抵押權設定契約書及其他約定事項之日期為95年12月
6日（見原審卷第17至19頁背面），而銀行法第12條之1第
2項有關「銀行辦理自用住宅放款及消費性放款，已取得前條所定之足額擔保時，不得要求借款人提供保證人」之規定，係於100年11月9日修訂將原條文第1項「銀行辦理自用住宅放款及消費性放款，已取得前條所定之足額擔保時，不得以任何理由要求借款人提供連帶保證人。」移列第2項，並修正為「銀行辦理自用住宅放款及消費性放款，已取得前條所定之足額擔保時，不得要求借款人提供保證人（包括連帶保證）」，則銀行法第12條之1第2項關於「保證人」之規定既係在兩造間簽立土地、建物改良物抵押權設定契約書及其他約定事項後始增修，自不得溯及既往，且抗告人對此有所爭執，亦屬實體權利存否之爭執，並非本件拍賣抵押物事件程序所得審究，應由抗告人另行起訴，以資解決。從而，原審所為准許拍賣抵押物之裁定，洵屬正當，抗告人提起本件抗告，請求廢棄原裁定，為無理由，應予駁回。
四、按非訟事件程序費用之負擔，有相對人者，準用民事訴訟法有關訴訟費用之規定；又訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；而法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判；非訟事件法第21條第2項、民事訴訟法第78條及第87條第1項分別定有明文。經核本件非訟事件程序費用即抗告費為1,000元，爰依職權確定上開抗告費用由抗告人負擔。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國105年10月12日
民一庭審判長法官林望民
法官林芮伶法官周欣怡以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，僅得於本裁定送達後10日內，以適用法規顯有錯誤為理由並委任律師為訴訟代理人，向本院提出再抗告狀（須附繕本1份及繳納再抗告裁判費新臺幣1,000元）。
中華民國105年10月12日
書記官張子涵┌────────────────────────────────────────────────┐│附表︰105年度抗字第40號│├──┬─────────────────────┬─┬──────┬───────┬──────┤│編│土地坐落│地│面積││││├───┬────┬──┬───┬─────┤├──────┤權利範圍│備考││號│縣市○鄉鎮市區○段○○段│地號│目│平方公尺│││├──┼───┼────┼──┼───┼─────┼─┼──────┼───────┼──────┤│001│嘉義市││玉川││29-15│建│147│5分之1││└──┴───┴────┴──┴───┴─────┴─┴──────┴───────┴──────┘┌─────────────────────────────────────────────────────────┐│附表（建物）︰105年度抗字第40號│├──┬──┬────┬────┬────┬──────────────────────┬───────┬──┬──┤│││││建築式樣│建物面積（單位：平方公尺）│附屬建物││││編│建│││├──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬─┼───┬─┬─┤權利│││││││主要建築│第│││││││合│主要建│面│面││││││建物門牌│基地坐落││││││││││││積││備考││││││材料及│三││││││││築材料││││││號│號││││││││││││││單│範圍│││││││房屋層數│層│││││││計│及用途│積│位│││├──┼──┼────┼────┼────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼─┼───┼─┼─┼──┼──┤│001│1675│國華街16│玉川段29│鋼筋混凝│80│││││││80│陽台│6.│平│全部│││││巷36號3│-15地號│土造三層│.4│││││││.4││39│方││││││樓1││樓│0│││││││0│││公│││││││││││││││││││尺│││├──┴──┴────┴────┴────┴──┴──┴──┴──┴──┴──┴──┴─┴───┴─┴─┴──┴──┤│含共有部分玉川段1672建號（權利範圍10分之1）│└─────────────────────────────────────────────────────────┘