裁判字號：臺灣臺南地方法院95年訴字第1164號刑事判決
裁判日期：民國96年01月17日
裁判案由：強盜等
臺灣臺南地方法院刑事判決95年度訴字第1164號公訴人臺灣臺南地方法院檢察署檢察官被告丁○○
甲○○上二人共同林國明律師指定辯護人被告乙○○上列被告等因強盜等案件，經檢察官提起公訴（九十五年度營偵字第七五號），本院判決如下：
主文丁○○共同意圖為自己不法之所有，以恐嚇使人將本人之物交付處有期徒刑貳年貳月。
甲○○共同意圖為自己不法之所有，以恐嚇使人將本人之物交付處有期徒刑壹年拾月。
乙○○公訴不受理。
事實
一、丁○○於民國九十四年十二月六日上午，因在臺南縣新營市○○路五一二之一號由戊○○所經營之雙鳳坊電子遊戲場（下稱雙鳳坊店）內打玩電子遊戲機輸錢，心有不干，竟夥同指使友人甲○○、乙○○，企圖獲取金錢填補丁○○輸去之金錢損失，遂趁雙鳳坊店內只有店員丙○○一人隻身看管，在無任何合法權源下，共同基於以砸毀雙鳳坊店內電子遊戲機等強暴威嚇手段，致丙○○心生畏懼而交付金錢之意圖為自己不有之犯意聯絡，三人於同日上午十時三十五分十四秒許起（此為雙鳳坊店內所設置之監視器畫面顯示時間），丁○○從原停於雙鳳坊店門口隔壁超商前方馬路上之車牌號碼0000000號自小客車（為甲○○所有，下稱ＤＫ─７０６６號車）之後車廂，拿取鐵剪刀一把，乙○○從同車後車廂拿取破壞剪一把，渠三人再進入雙鳳坊店內，先由乙○○持破壞剪，續由乙○○與甲○○共同持該破壞剪，以及由丁○○持鐵剪刀，分工兇猛砸破店內擺設之戊○○所有之電子遊戲機之螢幕，且乙○○尚持店內之塑膠椅猛力砸擊電子遊電子遊戲機，而毀壞電子遊戲機七台（毀損部分未據告訴，詳如後述），丙○○見狀，因畏懼而至店門口騎樓走廊掩耳觀看。丁○○、甲○○、乙○○於同日十時三十六分五秒許起停止砸毀機台，並坐上ＤＫ─７０６６號車，由丁○○駕駛往前行駛數公尺旋即迴轉折回停於雙鳳坊店前方馬路之對向車道，甲○○、乙○○下車進入雙鳳坊店內尋看是否有監視錄影主機，以免行跡遭監視錄影，而丁○○亦於同日十時三十八分十五秒許駕駛ＤＫ─７０６６號車，自雙鳳坊店前方馬路之對向車道轉彎，停於該店前方馬路之車道線上，且於同日十時三十八分五十五秒時起，甲○○、乙○○自雙鳳坊店走出停於雙鳳坊店門口之走廊，並站立於亦在該走廊處之丙○○之旁邊，甲○○附帶質問丙○○監視錄影主機之所在，而丙○○表示無監視錄影主機，且對坐於ＤＫ─７０６６號車內之丁○○言語時，丁○○即對丙○○恫稱「不要跟小姐說那麼多，槍拿出來，他就會拿出來了」之語，且當時站立於丙○○身旁之甲○○，亦同時配合而將右手插腰作出看似取槍之舉動，藉以恐嚇丙○○，並致丙○○聽聞見狀而心生畏懼，甲○○、乙○○復進入雙鳳坊店後，於同日十時四十一分五秒走出坐上ＤＫ─７０６６號車，並於同日十時四十分三十九秒丙○○由走廊走入雙鳳坊店內後，甲○○、乙○○隨即下車依序走入雙鳳坊店內，並至店內後方櫃檯處，甲○○緊跟站立於丙○○之身後、乙○○站立甲○○之身旁，且於同日十時四十二分三十三秒許起至同日十時四十二分四十六秒之期間，由甲○○向丙○○要求交付金錢，而丙○○因密接經歷上開丁○○、甲○○、乙○○砸毀電子遊戲機台之兇狠動作，兼遭丁○○恫稱「不要跟小姐說那麼多，槍拿出來，他就會拿出來了」之語，及甲○○同時配合而將右手插腰作出看似取槍之舉動等過程，致丙○○面臨該兇狠之三人及遭暗示渠等有攜槍前來之狀況下，內心畏懼不安，遂開啟櫃檯之抽屜，將抽屜僅存而預備供繳付電費之二萬元之紙鈔一疊，全數交予甲○○，甲○○、乙○○始離開雙鳳坊店，坐上丁○○駕駛而在該店外等候之ＤＫ─７０６６號車離去，甲○○再將上揭二萬元交予丁○○。
二、案經臺南縣警察局新營分局報請臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序方面
一、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第第一百五十九條之一第二項定有明文。偵查中對被告以外之人（包括證人、鑑定人、告訴人、被害人及共同被告等）所為之偵查筆錄，性質上雖屬傳聞證據，惟現階段刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴，依法有訊問被告、證人及鑑定人之權，證人、鑑定人且須具結，而實務運作時，檢察官偵查中向被告以外之人所取得之陳述，原則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信度極高，職是，被告以外之人前於偵查中已具結而為證述，除反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明「顯有不可信之情況」之理由外，不宜以該證人未能於審判中接受他造之反對詰問為由，即遽指該證人於偵查中之陳述不具證據能力。本件證人丙○○、戊○○及乙○○於偵查中之經具結後之證述（分見偵查卷第四十九頁至第五十頁、第六十四頁至第六十七頁、第三十九頁至第四十一頁、第七十四頁至第七十六頁），其等陳述過程既未受其他外力影響，摻入虛偽之可能性甚低，亦無違法取證情事，係屬真意陳述，於客觀上顯無不可信之情況，依上開規定，應認具有證據能力。
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；又被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳述具有較可信之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者，得為證據，刑事訴訟法第一百五十九條第一項、第一百五十九條之二分別定有明文。查證人乙○○於司法警察調查中所為之陳述（見警卷第一頁至第六頁），對於被告丁○○、甲○○而言，固屬審判外之陳述，然該警詢與審判中不符，且本院參酌乙○○係於九十四年十二月二十七日製作警詢，距離本件事發日期較為接近，其在警詢時之記憶應較本院審理時清晰，且未見有何外力干擾或介入而為陳述，或係公務員違背法定程序所取得之狀況，堪認其於警詢所為證述之客觀外部情況，當有可信性特別情況，且該警詢之陳述內容，亦與證明被告丁○○、甲○○犯罪事實存否相關，則乙○○之警詢，符合前述「可信性」及「必要性」要件，倘其於警詢時，具有較可信之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要，自得為證據。至於證人丙○○、戊○○之警詢，因與審判中之陳述並無不符，故丙○○、戊○○之警詢，，與刑事訴訟法第一五九條之二規定不符，無須引為證據。
三、傳聞法則乃對被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，亦即針對被告以外之人於審判外以言詞或書面所為之供述證據而為之規範。卷附現場監視錄影畫面翻拍照片十二幀（見警卷第三十三頁至第三十八頁），乃以科學、機械之方式，對於所拍攝內容所為忠實且正確之記錄，性質上並非供述證據，應無刑事訴訟法第一百五十九條第一項規定之適用，附此敘明。
貳、實體方面
甲、有罪部份：
一、訊據被告丁○○、甲○○對於上揭渠二人與被告乙○○至雙鳳坊店內分工合力砸毀戊○○所有之電子遊戲機七台，且店員丙○○將雙鳳坊店櫃檯抽屜內之金錢交付被告甲○○等情，固均為坦承，惟矢口否認有何恐嚇取財之犯行，被告丁○○辯稱：我在雙鳳坊店內打玩電子遊戲機，約輸四、五萬元，想要求該店返還我輸的款項，但該店表示僅要返還一千五百元，我拒絕，且等候許久未見該店老闆前來，心生不滿，遂邀被告甲○○、乙○○共同砸毀該店之電子遊戲機，且我係用手砸毀，並未持鐵剪刀，砸毀完畢後，因顧及上揭砸毀行為是否遭該店監視錄影，我遂再駕駛被告甲○○之ＤＫ─７０６６號車載被告甲○○、乙○○立即折回雙鳳坊店，由被告甲○○、乙○○至店內找尋監視錄影主機，且嗣因店員丙○○抄寫老闆之電話予被告甲○○交給我，經我與老闆電話聯絡，老闆答應並交待丙○○返還我打玩電子遊戲機所輸之金錢，丙○○方交付金錢予甲○○，且甲○○只轉交一萬六千元予我，我並無對丙○○有何恫嚇行為云云，而被告甲○○則以：當日係被告丁○○開我所有之ＤＫ─７０６６號車至雙鳳坊店打玩電子遊戲機，我也過去該處打玩，因被告丁○○在雙鳳坊店打玩電子遊戲機輸很多錢，要求該店賠錢，但等候許久未見老闆前來處理，心生不滿，被告丁○○、乙○○及我才分工進行砸毀雙鳳坊店電子遊戲機之行為，且於砸毀完畢後，因顧及上揭砸毀行為是否遭該店監視錄影，我與被告乙○○再至店內找尋監視錄影主機，且嗣因店員丙○○抄寫老闆之電話予我交給被告丁○○，且經被告丁○○與老闆電話聯絡，老闆答應賠錢，我才又向丙○○索取賠款，丙○○方交付二萬元由我全數轉交被告丁○○，被告丁○○並未言語恫嚇丙○○，我也未以手插腰作出看似取槍之動作來配合恫嚇丙○○云云。經查：
⑴上揭被告三人分由被告丁○○持鐵剪刀一把、由乙○○先持
破壞剪一把，續由被告乙○○與被告甲○○合力持該破壞剪，以及由被告丁○○持鐵剪刀一把分工砸破店內擺設之戊○○所有之電子遊戲機之螢幕，且被告乙○○尚持店內之塑膠椅猛力砸擊電子遊電子遊戲機，致電子遊戲機七台遭受毀壞之情，為證人丙○○及被告乙○○迭於偵訊及本院審理中，以及證人戊○○於本院審理中證述綦詳，且證人即被告乙○○尚於偵訊中證稱：是被告丁○○指使我們砸電子遊戲機台等語（見偵查卷第七十五頁），再經本院勘驗附表一、二所示雙鳳坊店不同拍攝角度及範圍之監視錄影畫面，綜合附表一之１、２及附表二之２所示畫面，顯示自九十四年十二月六日十時三十四分三十四秒起至同日十時三十六分十秒許，被告丁○○自原停於雙鳳坊店門口隔壁超商前方馬路上之ＤＫ─７０６６號車之後車廂拿取鐵剪刀一把，被告乙○○從同車後車廂拿取破壞剪一把，渠二人再與被告甲○○依序進入雙鳳坊店內後，先由被告乙○○持破壞剪，續由被告乙○○與被告甲○○合力持該破壞剪，以及由丁○○持鐵剪刀，分工兇猛砸破店內擺設之電子遊戲機之螢幕，且乙○○尚持店內之塑膠椅猛力砸擊電子遊戲機等拍攝內容，有本院九十六年一月三日勘驗筆錄可稽（見審理卷第二五三頁、第二五五頁），復有監視錄影畫面之翻拍照片十二幀可憑，均核與上揭證人證述被告三人砸毀雙鳳坊店之電子遊戲機之過程情節相符，則被告丁○○指使被告乙○○、甲○○，由被告乙○○持破壞剪，及由被告乙○○與被告甲○○合力持破壞剪，以及由丁○○持鐵剪刀，分工兇猛砸破店內擺設之電子遊戲機之螢幕，並由乙○○持店內之塑膠椅猛力砸擊電子遊戲機，而藉以砸毀電子遊戲機七台之情，至為明確，被告丁○○辯稱其僅用手砸雙鳳坊店之電子遊戲機云云，顯為推諉而不可採信。
⑵再者經本院勘驗附表一、二、三所示雙鳳坊店不同拍攝角度
及範圍之監視錄影畫面，綜合附表一之４至６、附表二之４至以及附表三之２至５所示之九十五年十二月六日十時三十六分四十秒許至同日十時四十二分五十四秒許之間之畫面，顯示被告三人於砸毀雙鳳坊店內之電子遊戲機台完畢後，雖坐上ＤＫ─７０６６號車，但並未立即離去，而係由被告丁○○駕駛ＤＫ─７０６６號車搭載被告甲○○、乙○○旋即折回雙鳳坊店，並由被告甲○○、乙○○二次進出該店進行探尋物品之動作，且在附表二之７所示之時間（即九十五年十二月六日十時三十八分五十五秒許至同日十時三十九分二十一秒許），丙○○確於騎樓走廊朝ＤＫ─7066號車為交談動作，而被告甲○○當時係站於丙○○之身旁，且在同日十時四十分三十九秒丙○○由走廊走入雙鳳坊店內後，被告甲○○、乙○○又再度依序走入雙鳳坊店內，並直至被告甲○○於九十五年十二月六日十時四十二分三十秒許與丙○○在店內交談，丙○○遂至櫃檯處打開抽屜取出一疊紙鈔交予被告甲○○，被告甲○○才與乙○○離開雙鳳坊店，並坐上被告丁○○駕駛之ＤＫ─７０６６號車離去之前，被告甲○○係緊跟站立於丙○○之身後，被告乙○○則跟隨站立於被告甲○○之身旁等情，有本院九十六年一月三日勘驗筆錄可憑（見審理卷第二五二頁至第二五六頁），且丙○○迭於偵訊及審理中證稱：被告三人進行上揭毀壞電子遊戲機之行為完畢後先出去，被告甲○○及乙○○再進入雙鳳坊店，渠二人中之一人表示要拿監視錄影主機，我答稱店內無主機，我也不曉得主機在何處，被告甲○○及乙○○也在店內尋找未著，且在如附表二之７所示之時間（即九十五年十二月六日十時三十八分五十五秒許至同日十時三十九分二十一秒許），在雙鳳坊店之騎樓走廊處，我與坐於車上之被告丁○○交談時，被告丁○○就陳稱「不要跟小姐講那麼多，槍拿出來，她就會拿出來了」之語，我有看到同時站立於機車旁邊之被告甲○○就有將手插於腰間停頓一下之動作，但因被告甲○○之身體被我遮，故附表二所示之監視器未拍到上揭動作，且因為當時有上開把槍拿出來之話，使我聯想認為他們有帶槍，當時我很害怕地說沒看過什麼主機，之後被告甲○○叫我把錢拿給他，我說為何要給你錢，被告甲○○說不要問那麼多，錢拿出來就是，我因見上開毀壞電子遊戲機之行為，及被告丁○○上揭槍拿出來之話語和被告甲○○作出之將手插腰之動作，使我聯想認為渠等有帶槍，感到害怕，心想交付金錢就沒事，遂自櫃檯之抽屜，將抽屜僅存而預備供繳付電費之共計二萬元之紙鈔一疊，全數交予被告甲○○等語（見偵查卷第五０頁、審理卷第二三七頁至第二四三頁、第二四五頁至第二四七頁），且證人即被告乙○○除於警詢中陳稱：被告甲○○並未帶槍，係故意把手插在腰際要嚇唬店員等語（見警卷第三頁），以及於偵訊中證稱：被告丁○○有對甲○○說不用跟小姐講那麼多，槍拿出來，她就會把錢拿出來之話等語外（見偵查卷第七十四頁、第七十五頁），尚於審理中證稱：在砸毀電子遊戲機台後，被告丁○○與甲○○交談時，雖然我不是聽得很清楚，但我有聽到不要說那麼多，槍直接拿出來之話，且同時被告甲○○有插腰假裝是槍之動作等語（見審理卷第一七二頁、第一七六頁），則丙○○上揭所述之過程，核與上開監視器拍攝畫面顯示之過程情節大致相符，且證人即被告乙○○雖就被告丁○○是否有表示要丙○○交付金錢之話一事，於審理中證稱不是聽得很清楚等語，但其就有聽到不要說那麼多，槍直接拿出來之話，且同時見到被告甲○○有插腰假裝是槍之動作等情，與證人丙○○之證述內容互核一致，足以佐認丙○○之證述為真實可信。從而，被告三人在砸毀雙鳳坊店內之電子遊戲機台完畢後，實際上不僅立即折返而未離開，尚由被告甲○○、乙○○多次進出雙鳳坊店內，且於未尋獲監視錄影主機設備之下，猶由被告丁○○對丙○○稱「不要跟小姐說那麼多，槍拿出來，他就會拿出來了」之語，而當時站立於丙○○身旁之甲○○，亦同時配合而將右手插腰作出看似取槍之舉動，且直至丙○○應被告甲○○之要求，而交付金錢之後，被告三人始才駕車離去。
⑶再丙○○尚證稱：我從雙鳳坊店抽屜取出交付予被告甲○○
之金錢，係抽屜內僅剩之一疊綁在一起而預備供繳納電費之錢，我交班時有交接點數過，故確定共計二萬元等語（見審理卷第二三九頁、第二四０頁、第二四二頁），且證人即被告甲○○亦於審理中證稱：我約向丙○○拿取一萬五千元至二萬元，並未點數，但我有將該拿取之金錢全數交予被告丁○○等語（見審理卷第二六０頁），則被告甲○○自丙○○處取得並再交付予被告丁○○之款項，應為二萬元無誤，不容被告丁○○以被告甲○○僅交付其一萬六千元云云為辯。⑷又被告丁○○固辯稱：丙○○抄寫老闆之電話予被告甲○○
交給我，經我與老闆電話聯絡，老闆答應並交待丙○○返還我打玩電子遊戲機所輸之金錢，丙○○方交付金錢予甲○○云云，且被告甲○○亦辯稱：因丙○○於如附表一之６所示抄寫一張老闆電話之紙予我交給被告丁○○，且經被告丁○○與老闆電話聯絡，老闆答應賠錢，我才又向丙○○索取賠款，丙○○方交付二萬元由我全數轉交被告丁○○云云，惟丙○○迭於偵訊及審理中證稱：被告三人在雙鳳坊店之過程中，被告丁○○並未與該店之老闆戊○○電話聯絡，因被告三人中，打玩電子遊戲機之人表示遊戲機不怎麼好玩，因是機台之問題，我才打電話予維修人員，但我並未曾以電話詢問戊○○是否同意給付金錢，被告三人亦未向我表示老闆有同意還打玩所輸之錢，係直至被告三人均離開後，我才打電話聯絡戊○○等語（見偵查卷第六六頁、審理卷第二四０頁、第二四四頁），且證人即雙鳳坊店之老闆戊○○亦迭於偵訊及審理中證稱：當日我並未曾與被告丁○○通過電話，亦未曾同意丙○○交付二萬元予被告，我事先並不知被告三人砸毀電子遊戲機及拿取金錢之事，係事後警察或丙○○通知我，表示店被砸、錢被拿走，我遂過去雙鳳坊店內，警察及維修人員 林俊佑 有在場，林俊佑並未表示其曾與被告在電話中談過願意退錢之事等語至明（見偵查卷第六五頁、審理卷第二五０頁至第二五二頁）。再者依附表一之６及附表二之所示之監視錄影畫面，丙○○在雙鳳坊店內記載抄寫一張紙予被告甲○○，被告甲○○尚未走出該店，隨即轉身向丙○○索拿金錢之後，才與被告乙○○走出該店外，坐上ＤＫ─７０６６號車離開雙鳳坊店，根本無被告甲○○所稱其先向丙○○取得一張老闆電話之紙，經轉交被告丁○○與老闆電話聯絡並經老闆同意賠款後，其再向丙○○索獲二萬元之情形存在，復依附表一至三所示之全部監視錄影畫面，亦未見丙○○有何將記載老闆電話之紙或資料交付被告三人之動作，足認被告丁○○、甲○○此部分所辯云云，與事實明顯相左，無可為採。
⑸又丙○○固稱被告甲○○或乙○○中之一人表示要拿監視錄
影主機，而其答稱不知主機在何處時，被告丁○○就陳稱「不要跟小姐講那麼多，槍拿出來，她就會拿出來了」之語，以及被告甲○○同時作出將手插腰之動作，我以為渠等要拿主機等語，且被告三人亦均稱渠等係因顧及砸毀電子遊戲機之行為遭雙鳳坊店內監視錄影，故折回並由被告甲○○、乙○○進入店內尋看是否有監視錄影主機等語，惟依上開所述，從被告三人在砸毀雙鳳坊店內之電子遊戲機台完畢後，立即折返而未離開，且在被告甲○○、乙○○多次進出雙鳳坊店內而已未能尋獲監視錄影主機設備之下，被告丁○○猶對丙○○稱「不要跟小姐說那麼多，槍拿出來，他就會拿出來了」之語，且被告亦同時配合而將右手插腰作出看似取槍之舉動，並直至丙○○應被告甲○○之要求，而交付金錢之後，被告三人方才駕車離去之過程觀察，被告三人既已多次進出雙鳳坊店而遍尋監視錄影主機未著，衡情其等自應趕快離去勿再停留，以免有遭警前來逮捕之危險，然渠等竟仍逗留，且對丙○○施以上揭話語及擺出看似取槍之動作，並直至自丙○○處獲得金錢後才行離開，則被告三人不過係因顧忌行徑遭監視錄影，而附帶搜尋是否有監視錄影設備，然對丙○○施以令其恐懼之手段，使其交付金錢，方才為被告三人之最終目的為是。
⑹按刑法恐嚇取財罪所指之恐嚇，係以危害通知他人，使該人
主觀上生畏怖心之行為，恐嚇之手段，並無限制，其以言語、文字、動作或暗示之危害行為，足以使對方理解其意義之所在，並因心生畏怖而足以影響其意思之決定及行動之自由者，即屬之。查由三人分持鐵製之剪刀、破壞剪等尖銳利器，當面猛力砸破或砸擊他人所有或管領之物品，復再加以於密
接之時間及相同之地點，當面對他人施以暗示攜有槍械之言語、動作，自足以致使他人因面臨該種環境情狀，而產生危害安全之恐懼，且置諸一般常人，亦足認將同樣陷於恐懼畏怖之狀態，業與恐嚇行為該當。綜上所述，被告三人為圖獲取金錢，填補被告丁○○因打玩電子遊戲機所輸去之金錢，且渠等應明知對人當面施以猛力砸毀物品及暗示攜有槍械之言語動作，均足以令人內心產生安全受到危害之恐懼，渠等竟仍在毫無任何合法權源之下，由被告丁○○之指使，趁雙鳳坊店內只有女店員丙○○一人看管之機會，渠三人分持剪刀、破壞剪，以及由被告乙○○持塑膠椅，在丙○○之面前，當面兇猛砸毀店內之電子遊戲機台，使丙○○見狀恐懼奪門而出，並於砸毀行為結束後未幾之密接時間，隨即在雙鳳坊店之相同地點，以上開「不要跟小姐說那麼多，槍拿出來，他就會拿出來了」之語，以及同時配合插腰作出看似取槍之動作，而當面對丙○○展現攜有槍械之暗示舉動，致使丙○○在密接之時間及相同之地點，面臨經歷被告三人上揭兇惡砸毀物品之暴力，以及遭暗示攜有槍械之動作，在產生自身安全陷於危害之恐懼畏怖之狀態下，只得應渠等之索取，將雙鳳坊店僅存之二萬元全數交付，則被告三人基於不法所有之意圖，藉上揭當面對丙○○施以砸毀電子遊戲機台之暴力，復加以暗示攜有槍械之言語舉動等足以致人畏怖等恐嚇手段，達到使丙○○心生恐懼而交付金錢之目的等情，至為彰顯，被告丁○○、甲○○所辯云云，無非推諉卸責之詞，無可採信，事證明確，被告丁○○、甲○○犯行均洵堪認定。
二、關於科刑部分：⑴核被告丁○○、甲○○所為，均犯刑法第三百四十六條第一
項恐嚇取罪。被告丁○○、甲○○及乙○○就上開犯行間，有犯意之聯絡及行為之分擔，為共同正犯（九十五年七月一日修正施行之刑法第二十八條關於共同正犯之規定，係將舊法之「實施」修正為「實行」，僅共同實行犯罪行為者始成立共同正犯，是新舊法關於共同正犯之規定固有修正，然對被告三人而言，無論修正前後之規定，均構成共同正犯，對其等並無有利或不利之影響，自無比較新舊法之問題）。
⑵按恐嚇取財罪與強盜罪，同以意圖為自己或第三人不法所有
為主觀違法要件，其所異者，恐嚇取財不以將來之惡害通知被害人為限，即以強暴脅迫為手段，而被害人未達不能抗拒程度者亦屬之，此與強盜罪係以目前危害施用強暴、脅迫，致使被害人喪失自由意志而達不能抗拒之程度，有所不同。公訴人雖認被告丁○○、甲○○係構成刑法第三百二十八條之強盜罪，惟查丙○○於審理中證稱：我固因上開被告三人之砸毀行為及暗示攜有槍械之話語，而感到害怕，但因我係受僱負責看管雙鳳坊店之員工，故不能離開該店，且我想把錢交付渠等，就會沒事等語（見審理卷第二四一頁、第二四五頁、第二四六頁），且依附表一至三所示之監視錄影內容，顯示被告三人縱然當面對丙○○施以砸毀物品及暗示攜有槍械之言語動作，但丙○○仍自由進出雙鳳坊店，甚至在走廊處游走，且直至丙○○交付金錢為止，並未見其有何遭強力壓制或圍阻，致其自由意志完全遭受剝奪或抑制而達不能抗拒之情狀存在，故被告三人上揭言語舉動，固堪認屬於足以令人心生畏懼之強暴威嚇手法，且丙○○亦因畏怖而交付金錢，然與強盜罪之構成要件容有差別，僅應論以恐嚇取財罪，公訴意旨容有誤會，然因起訴之基本犯罪事實同一，爰依法變更起訴法條。又公訴意旨漏論被告乙○○為上開恐嚇取財行為之共同正犯，應予補充。
⑶爰審酌被告丁○○、甲○○為圖獲取金錢，以猛力砸毀物品
及暗示攜帶槍械之言語動作等強暴威嚇手法，致他人心生畏怖而交付金錢，業使他人之心理及財產安全受到侵害，並嚴重破壞社會安寧，且渠二人犯後均飾詞否認犯行，未見有悔意，犯後態度均難認良好，而被告丁○○不僅居於主使之地位，其在經本院當庭勘驗監視錄影內容，而事實明確之下，猶推諉稱其係用手砸擊電子遊戲機，並未持鐵剪刀云云，足見其犯後態度更為惡劣，惡性更為重大等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。至於供渠二人毀損使用之鐵剪刀及破壞剪各一把，並未扣案，且該物又非違禁物或須義務沒收之物，故不併予宣告沒收。
⑷再被告行為後，刑法第五十五條關於牽連犯之規定，業於九
十四年二月二日修正公布刪除，並於九十五年七月一日施行，此刪除雖非犯罪構成要件之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律變更。被告丁○○、甲○○基於以毀壞電子遊戲機此毀損行為，作為恐嚇之強暴方法，而達到恐嚇取財之目的，則渠二人上揭毀損行為，應另構成刑法第三百五十四條之毀損罪，且與上開恐嚇取財罪之間，有方法結果之牽連關係，依修正前刑法第五十五條規定，本得適用牽連犯而以一罪論，且因修正後刑法因刪除前開牽連犯規定，以致被告上揭犯行須依法分別論以數罪而併罰之，經依新法第二條第一項規定比較新、舊法之結果，以行為時即修正前刑法第五十五條之規定較有利於被告。是上開二罪，本應屬於修正前刑法第五十五條規定之牽連犯，公訴意旨認為被告丁○○、甲○○就上開毀損罪之部分，係另行起意而與其他犯行部分數罪併罰，固尚有未洽，然按告訴乃論之罪，未經告訴者，法院應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第三百零三條第三款定有明文，經查刑法第三百五十四條之毀損罪，依同法第三百五十七條之規定，須告訴乃論，惟遭毀壞之電子遊戲機之所有人戊○○於審理中陳稱：我原自警詢、偵訊時即未對被告三人提出毀損告訴等語（見審理卷第二四九頁），且查戊○○於警詢時係僅稱：如果被告三人同意賠償，我不提告訴等語，其顯然並無提出告訴之動作，故被告丁○○、甲○○觸犯毀損罪部分，未經合法告訴，然因該部分與成立之恐嚇取財罪之間，有牽連犯之裁判上一罪關係，爰不另為不受理判決之諭知。
乙、公訴不受理部分
一、公訴意旨另以：被告乙○○與被告丁○○、甲○○，三人共同基於毀損之犯意聯絡，於九十四年十二月六日上午十時三十五分許，被告三人分持破壞剪、鐵剪刀等物，分工砸毀雙鳳坊店內之戊○○所有之電子遊戲機七台，而認被告乙○○涉犯刑法第三百五十四條之毀損罪等語。
二、按告訴或請求乃論之罪，未經告訴或請求者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第三百零三條第三款立有規定。查公訴人認為被告乙○○上開砸毀電子遊戲機之行為，係觸犯刑法第三百五十四條之毀損罪，依同法第三百五十七條之規定，須告訴乃論。惟依上揭所述，該部分未據告訴權人合法提出告訴，則依首開說明，此部分既未經告訴，自應就此部分逕為不受理判決之諭知。
三、至於被告乙○○另涉犯恐嚇取財之部分，另移送檢察官偵查，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第二百九十九條第一項前段，第三百條、第三百零三條第三款、刑法第二條第一項前段、第二十八條、第三百四十六條第一項，刑法施行法第一條之一，判決如主文。
本案經檢察官己○○到庭執行職務。
中華民國96年1月17日
刑事第十一庭審判長法官張維君
法官黃翰義法官陳威龍以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官鄭吉裕中華民國96年1月18日附錄論罪科刑法條：
刑法第三百四十六條第一項：
意圖為自己或第三人不法之所有，以恐嚇使人將本人或第三人之物交付者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科一千元以下罰金。
附表一【檔案名稱：144，拍攝日期間顯示自2005年12月6日（以下均同）10時26分40秒開始拍攝，拍攝角度為從「雙鳳坊電子遊戲場」之店門口朝店內拍攝，店內以「ㄇ」字型擺設電子遊戲機及椅子，畫面右上角處有一房間門】：
⒈10時35分19秒：畫面下方出現著白衣黑褲、手持鐵剪刀之丁○○進入店內。
10時35分25秒：乙○○手持破壞剪進入店內。
10時35分30秒：頭戴棒球帽，身著咖啡色上衣、藍色牛仔褲之甲○○進入店內。
⒉10時35分31秒至10時36分08秒：甲○○、丁○○將機台插頭拔
下，乙○○手持破壞剪砸破機台螢幕，並與甲○○共同持該破壞剪砸破機台螢幕，丁○○手持鐵剪刀砸破機台螢幕，乙○○尚拿店內之塑膠椅砸擊機台。
⒊10時36分10秒：被告三人走出「雙鳳坊電子遊戲場」店門。⒋10時38分04秒：丙○○、甲○○、乙○○（李、洪二人未帶任
何工具）依序進入店內，甲○○、乙○○並有朝四周看尋之動作，渠二人於10時38分48秒走出店外，丙○○也隨後於10時38分53秒走出店外。
⒌10時39分48秒：甲○○、乙○○依序進入店內，甲○○打開店
內後方房間門，與乙○○進入房間內，甲○○、乙○○再依序於10時39分48秒從上開房間走出，二人並於10時41分03秒走出店外。
⒍10時41分41秒：丙○○進入店內，並至後方房間門前方之櫃檯
處，有找尋物品之動作，甲○○於10時41分50秒走入店內，至櫃檯處丙○○之身旁，乙○○於10時41分54秒進入店內，並走至櫃檯前方，站在甲○○旁邊，丙○○有拿出一本子翻看及寫字之動作，甲○○及乙○○則有在櫃檯四周從機台下方查尋之動作。丙○○在10時42分21秒有交付物品予甲○○之動作，乙○○轉身朝店門口走出，甲○○收受物品後原朝店門口處行走，丙○○並隨後朝店門口處行走，但甲○○於10時42分30停步（尚在店內）轉身與丙○○交談，乙○○亦進入店內，丙○○再折回櫃檯處，甲○○亦跟至櫃檯處站於丙○○身旁，丙○○則於櫃檯處為翻尋之動作後，於10時42分43秒有將物品交付甲○○之動作，甲○○收受後，乙○○於10時42分42秒先走出店門口，甲○○於10時42分49秒走出店門口，丙○○亦隨後離開。
附表二【檔案名稱：936，拍攝顯示日期為2005年12月6日（下同）10時0分30秒開始，拍攝角度及範圍為「雙鳳坊電子遊戲場」店門口騎樓走廊、騎樓走廊前方馬路及騎樓面向馬路右方之超商門口，在超商門口前方之馬路上，停放ＤＫ─7066號車】：
⒈10時31分45秒：丁○○及乙○○走至ＤＫ─7066號車，丁○○坐上駕駛座、乙○○從左後車門上車。
10時32分19秒：甲○○在騎樓靠近超商門口之處四處走動。
10時33分57秒：甲○○從ＤＫ─7066號車之右後車門上車。
10時34分14秒：丙○○走至ＤＫ─7066號車之駕駛座位置，與打開車門之丁○○交談數秒後，丙○○走至騎樓靠近超商門口處。
⒉10時34分34秒：丁○○從ＤＫ─7066號車駕駛座下車，開啟該車後車廂找尋物品，乙○○亦隨後下車至後車廂旁。
10時34分56秒：坐於ＤＫ─7066號車後座之甲○○下車至後車廂。
10時35分14秒：丁○○從後車廂取持一把鐵剪刀進入「雙鳳坊電子遊戲場」店內，乙○○隨之從後車廂取持一把破壞剪進入店內，甲○○關閉車門及後車廂門後，亦進入店內。
⒊10時35分47秒：丙○○走出「雙鳳坊電子遊戲場」，在騎樓走廊雙手掩耳朝店內觀看。
⒋10時36分05秒至同分40秒：丁○○手持鐵剪刀、甲○○手持破
壞剪、乙○○空手，依序走出店外，丁○○從ＤＫ─7066號車之駕駛座上車、乙○○從左後車門上車、甲○○從右後車門上車，丙○○則走至超商店門前方，ＤＫ─7066號車往前行駛數公尺隨即迴轉折回停於「雙鳳坊電子遊戲場」前方馬路之對向車道。
⒌10時37分48秒：甲○○、乙○○下車，二人穿越馬路走至「雙鳳坊電子遊戲場」騎樓走廊處停留，再進入店內。
10時38分15秒：ＤＫ─7066號車從「雙鳳坊電子遊戲場」前方馬路之對向車道轉彎停至超商前方馬路之車道線上。
⒍10時38分50秒：甲○○、乙○○依序自「雙鳳坊電子遊戲場」走出，停留於騎樓走廊。
⒎10時38分55秒至39分21秒：丙○○於騎樓走廊朝ＤＫ─7066號
車比手畫腳為交談動作，甲○○、乙○○站立於丙○○旁邊而靠近超商門口之走廊位置，且甲○○站於丙○○與超商門口停放之一部機車之中間，頭部以下為丙○○身體遮住。
⒏10時39分22秒至同分48秒：甲○○轉身朝「雙鳳坊電子遊戲場
」走去，丙○○轉身與甲○○在店門口前方交談數秒，甲○○、乙○○依序進入店內，丙○○於店門口騎樓與超商間之走廊走動。
⒐10時40分50秒：丁○○將ＤＫ─7066號車駛至「雙鳳坊電子遊戲場」前方馬路之邊線上。
⒑10時40分58秒：丙○○與一名著深色衣褲之女子，同至ＤＫ─7066號車之右前座旁，與車內人員呈現交談動作。
⒒10時41分05秒：甲○○、乙○○依序走出「雙鳳坊電子遊戲場
」，甲○○從ＤＫ─7066號車之右後車門上車、乙○○從左後車門上車，丙○○持續與車內人員交談，且丙○○直至10時41分39秒走回店內。
⒓10時41分43秒：甲○○、乙○○依序下車。
10時41分49秒：甲○○進入「雙鳳坊電子遊戲場」。
10時41分52秒：乙○○進入「雙鳳坊電子遊戲場」。
⒔10時42分49秒至同分54秒：乙○○、甲○○依序走出「雙鳳坊電子遊戲場」，渠二人並坐上ＤＫ─7066號車後，該車駛離。
附表三、檔案名稱：536⒈拍攝日期為2005年12月6日（下同）10時28分47秒開始，拍攝
角度據證人丙○○表示係從「雙鳳坊電子遊戲場」內櫃台上方方向下拍攝，拍攝範圍可見櫃台周邊。
⒉10時39分51秒：甲○○出現在櫃台前方，有翻尋物品之動作，
乙○○跟隨在後，渠二人再進入櫃台旁邊之房間，直至10時40分58秒渠二人走出房間，離開畫面。
⒊10時41分42秒至42分06秒：丙○○走至櫃台，從抽屜取出一本
簿子翻看，甲○○緊跟站立於丙○○身旁，觀看丙○○之動作，乙○○立於甲○○之身後面向丙○○。
⒋10時42分07秒至42分21秒：丙○○抄寫一張紙，甲○○、乙○
○有在櫃台四週下方查看之動作，丙○○再將抄寫完畢之紙交予甲○○。
⒌10時42分33秒至42分46秒：丙○○再至櫃台打開抽屜，甲○○
緊跟在後站於丙○○之身後，乙○○站於甲○○之身旁約隔1至2公尺處，丙○○從抽屜取出一疊鈔票交予甲○○，甲○○轉身朝店門口走去而離開畫面。