臺灣 高等法院臺中分院刑事判決
114年度金上訴字第705號
上訴人
即被告 張榮進
上列上訴人因加重詐欺等案件，不服臺灣南投地方法院113年度金訴字第642號中華民國114年1月21日第一審判決（起訴案號：臺灣南投地方檢察署113年度偵字第8510號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、審理範圍：
按上訴得對於判決之一部為之；上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第1項、第3項分別定有明文。本件上訴人即被告張榮進（下稱被告）於本院準備程序及審理時均明示僅對原判決之量刑部分上訴，並撤回量刑以外其他部分上訴，有本院準備程序及審判筆錄、撤回上訴聲請書（本院卷第46、47、51、66、67頁）可憑，依前揭規定，本院審理範圍僅限於原判決所處之刑部分，不及於原判決其他部分。
二、被告上訴意旨略以：被告已經認罪，原審量刑過重，被告要照顧父親，請求宣告緩刑等語。
三、關於刑之減輕事由之說明：
㈠被告已著手於詐欺犯罪行為之實行而不遂，衡其犯罪情節及所生危害，較既遂犯為輕，爰依刑法第25條第2項規定減輕其刑。
㈡按詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑」，所稱「其犯罪所得」，係指行為人因犯罪而實際取得之個人所得而言；倘行為人並未實際取得個人所得，僅須於偵查及歷次審判中均自白，即合於該條前段減輕其刑規定之要件，最高法院刑事大法庭於民國114年5月14日以113年度台上大字第4096號裁定宣示在案。查，本件被告於偵查、原審及本院審理時（偵卷第33頁、原審卷第76頁、本院卷第46、66頁）均自白本件加重詐欺未遂犯行，且其犯行僅止於未遂階段，卷內無證據證明其有獲得犯罪所得，故應依詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定減輕其刑，並遞減之。
㈢被告於偵查、原審及本院審理時均自白本案之參與犯罪組織及一般洗錢未遂犯行（偵卷第33頁、原審卷第76頁、本院卷第46、66頁），卷內無證據證明其有獲得犯罪所得，已如前述，原各應依洗錢防制法第23條第3項前段、組織犯罪防制條例第8條第1項後段規定減輕其刑，然被告上開犯行與所犯加重詐欺取財未遂罪想像競合後，應從一重之三人以上共同詐欺取財未遂罪處斷，其所犯參與組織罪、一般洗錢未遂罪均屬想像競合犯中之輕罪，故其此部分減輕事由，均僅於量刑一併衡酌。
四、上訴駁回之理由：
㈠按刑罰之量定，係實體法上賦予事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟其所量之刑符合規範體系及目的，於裁量權之行使亦無所逾越或濫用，而無明顯違背公平、比例及罪刑相當原則者，即不能任意指為違法（最高法院113年度台上字第212號刑事判決）。查，原審以被告所犯事證明確，審酌被告前無犯罪之素行紀錄；被告於本案之犯行擔任取款車手之角色、手段及動機；被告坦承犯行，然未與被害人 葉麗滿 達成調解之犯後態度；被告本案犯行並未實際使被害人受有財產上之損害；被告於原審審理時自陳高職畢業之智識程度、從事人力派遣工作、日薪約新臺幣1,200元、需要扶養其88歲的父親等一切量刑事項，量處有期徒刑9月。經核原判決關於被告犯行之量刑已具體審酌刑法第57條所定各款科刑事項，依卷存事證就被告犯罪情節及行為人屬性等事由，在罪責原則下適正行使其刑罰之裁量權，客觀上未逾越法定刑度，且與罪刑相當原則無悖，難認有逾越法律規定範圍，或濫用裁量權限之違法情形，所為量刑尚稱允洽，更已審究被告所指已坦認犯行暨其相關家庭生活狀況等節。從而，原判決關於被告之量刑並無不當，應予維持，被告提起上訴，為無理由，應予駁回。
㈡不予宣告緩刑之說明：
被告雖請求宣告緩刑等語，惟緩刑之宣告與否，固屬實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，惟法院行使此項職權時，除應審查被告是否符合緩刑之法定要件外，仍應受比例原則與平等原則等一般法律原則之支配，以期達成客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求。而近來詐欺犯罪案件層出不窮，經各國媒體反覆披載，嚴重影響我國國際形象，政府對此亦大力掃蕩，被告仍執意加入詐欺集團犯罪組織，且擔任取款車手，其與共犯以有組織、有規模、縝密分工之方式，對被害人實行詐術，嚴重危害社會治安，影響人與人間之信任，幸因員警埋伏當場查獲，致未得逞，本院斟酌上開各情，認不宜對被告宣告緩刑，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官蘇厚仁提起公訴，檢察官蕭有宏到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 6 月 18 日
刑事第九庭 審判長法 官 石馨文
法 官 賴妙雲
法 官 陳宏瑋
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未
敍述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書(
均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 林育萱
中 華 民 國 114 年 6 月 18 日
附錄本案論罪科刑法條：
組織犯罪防制條例第3條
發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下
有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以
上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參
與情節輕微者，得減輕或免除其刑。
以言語、舉動、文字或其他方法，明示或暗示其為犯罪組織之成
員，或與犯罪組織或其成員有關聯，而要求他人為下列行為之一
者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金：
一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。
二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。
前項犯罪組織，不以現存者為必要。
以第2項之行為，為下列行為之一者，亦同：
一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。
二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上，已受該管公
務員解散命令三次以上而不解散。
第2項、前項第1款之未遂犯罰之。
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以
下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，
對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或
電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
洗錢防制法第19條
有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒
刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益
未達新臺幣一億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新
臺幣5千萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。