裁判字號：臺灣士林地方法院99年訴字第20號刑事判決
裁判日期：民國99年03月31日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣士林地方法院刑事判決99年度訴字第20號公訴人臺灣士林地方法院檢察署檢察官被告甲○○選任辯護人黃俊六律師上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（98年度偵字第15202號），本院判決如下：
主文甲○○犯如附表編號一至四所示之販賣第二級毒品罪，均累犯，各處如附表編號一至四所示之主刑及從刑。應執行有期徒刑肆年陸月，扣案第二級毒品甲基安非他命（驗餘淨重拾點捌貳公克）併同難以析離之分裝袋拾肆個沒收銷燬；序號000000000000號之行動電話壹支（含門號0000000000號及門號0000000000號之行動電話SIM卡貳張）、電子磅秤壹臺、夾鍊袋貳拾玖個，及販賣第二級毒品所得共計新臺幣壹萬貳仟伍佰元均沒收，其中門號0000000000號行動電話SIM卡如全部或一部不能沒收時，追徵其價額；販賣毒品所得如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事實
一、甲○○前因違反麻醉藥品管理條例案件，經臺灣高等法院以86年度上訴字第1748號判決處有期徒刑6月、5年4月，應執行有期徒刑5年7月，上訴後經最高法院以86年度臺上字第7341號判決駁回上訴確定。嗣又因違反電信法案件，經本院以87年度訴字第207號判決處有期徒刑4月確定。上述2案經接續執行結果，於民國95年3月19日縮刑期滿執行完畢。詎猶不知悔改，明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第
2條第2項第2款所列管之第二級毒品，不得非法持有及販賣，竟意圖營利，使用序號000000000000號之行動電話先後換裝門號0000000000號及0000000000號之SIM卡為聯絡工具（起訴書誤認甲○○僅利用0000000000號門號為販毒之聯繫），於附表編號一至四所示之時間、地點，以附表編號一至四所載之價格，將附表編號一至四號所示數量之甲基安非他命，分別販賣予 許湘桾 與綽號「 阿東 」及「光坡主」之不詳姓名、年籍之成年男子施用。嗣經警獲報於附表編號四所示時間、地點，攝錄甲○○販賣第二級毒品交予「光坡主」之過程後，上前盤查，當場查扣甲○○身上所持第二級毒品甲基安非他命11包、行動電話1支（含門號0000000000號SIM卡1張）及現金新臺幣（下同）3萬2,100元（其中7,100元為販毒所得）等物，復經甲○○帶同警方相繼前往臺北縣三重市○○街○○○號3樓及同縣○○鎮○○路○○○號3樓等住處，查扣甲基安非他命3包（合計共扣得甲基安非他命14包，驗餘淨重10.82公克），及其所有用於分裝販賣毒品之電子磅秤1臺與夾鍊袋29個，始查悉上情。
二、案經行政院海岸巡防署北部地區巡防局及臺北縣政府警察淡水分局報告臺灣士林地方法院檢察官偵查起訴。
理由
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。查本判決下列所引用之各該被告以外之人於審判外之陳述（包含書面陳述，例如行動電話通訊監察譯文），雖屬傳聞證據，惟均經當事人於本院準備程序及審判期日中表示無意見並同意作為證據而不予爭執，且迄至言詞辯論終結前亦未再聲明異議，本院審酌此等證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，故揆諸前開規定，爰逕依刑事訴訟法第159條之5規定，認前揭證據資料均例外有證據能力，合先敘明。
二、訊據被告甲○○於偵查及本院審理時對於前開販賣第二級毒品甲基安非他命之犯行均坦承不諱，核與證人許湘桾於警詢、偵查中證述之情節相符，且卷附被告持用之門號0000000000號及0000000000號行動電話監聽譯文，亦顯示被告緊接於如附表所示交易時間前不久，各與許湘桾或綽號「阿東」、「光坡主」之成年男子使用之0000000000、0000000000、0000000000、0000000000號行動電話間，為進行毒品交易而相互聯繫之情（見偵字第15202號偵查卷第68-70頁），又卷存之現場攝錄照片，亦與被告自承之交易毒品給「光坡主」之買毒男子情節相吻合（見同上偵查卷第79頁）。另扣案之疑似安非他命結晶體14包，經送內政部警政署刑事警察局鑑驗結果，檢出為第二級毒品甲基安非他命（驗餘合計淨重10.82公克），有該局98年12月7日刑鑑字第0980161649號鑑定書在卷可稽（見本院審訴字第1039號卷第24頁）。此外，復有序號000000000000號之行動電話（含門號0000000000號
SIM卡1張）1支、電子磅秤1臺、夾鍊袋29個，及販賣第二級毒品所得7,100元扣案可資佐證，足認被告自白與事實相符，足以採信。又一般毒品可任意分裝或增減其分量（純度），而每次買賣之價量，亦隨時隨雙方關係之深淺、當時之資力、需求程度及對行情之認知等因素，機動調整，因之販賣之利得，除經坦承犯行，或帳冊價量均記載明確外，委難察得實情，是縱未確切查得販賣賺取之實際差價，但除別有事證，足認係按同一價格轉讓，確無牟利意圖之情形外，尚難執此認非法販賣之事證有所不足，致知過坦承者難辭重典，飾詞否認者反得逞僥倖，而失情理之平；且毒品之價格不低，取得不易，凡為販賣之不法勾當者，苟無利可圖，應無甘冒被查緝法辦重刑之危險，平白無端義務轉讓之理，是被告販入毒品之價格必較售出之價格低廉，而有從中賺取買賣差價牟利之意圖及事實，應堪認定。綜上，本案事證明確，被告犯行堪可認定，應依法論科。
三、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。被告持有甲基安非他命之低度行為，應為販賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪。被告各次販賣毒品之犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。查被告前曾受如事實欄所載有期徒刑之執行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表存卷可考，其於有期徒刑執行完畢後5年以內，故意再犯本件最重本刑為有期徒刑以上之刑之罪，為累犯，應加重其刑，惟因無期徒刑不得加重，僅就有期徒刑部分加重其刑。又被告於偵查及審判中均自白其所犯之販賣第二級毒品罪，應依同條例第17條第2項規定，減輕其刑。另被告販賣第二級毒品甲基安非他命之犯罪所得非鉅，販賣之甲基安非他命數量亦寡，犯罪情節尚屬輕微，僅因一時貪念，致罹法定刑為無期徒刑或7年以上有期徒刑之重典，情輕法重，如遽論科以此重典，不免過苛，有失立法之本旨，觀其之犯罪情況，依一般之客觀情形，尚堪憫恕，縱量處最低刑，仍嫌過重，爰依刑法第59條之規定，酌量減輕其刑，並先加後遞減輕之。爰審酌被告之素行、警詢時自稱高中畢業之智識程度，以行動電話聯繫販毒之犯罪手段、各次販毒之數量，兼衡被告為謀求私利販毒，助長毒品流通，令買受毒品者沉迷於毒癮，無法自拔，輕則戕害個人身心，重則導致施用毒品之人因缺錢買毒而引發各式犯罪，為多種犯罪之源頭，對國家、社會或個人之傷害非輕，惟所得款項共僅1萬2,500元，及其犯罪經查獲後即坦承犯行，並表悔意，態度良好等一切情狀，分別量處如主文之主刑，並定其應執行刑，以資懲戒。至公訴人求處有期徒刑9年，尚嫌過重，併此敘明。
三、查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文。以營利為目的販入毒品，經多次販賣後，持有剩餘毒品被查獲，其各次販賣毒品行為，固應併合處罰。惟該持有剩餘毒品之低度行為，應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪。故就該查獲之剩餘毒品，祇能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收銷燬，不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收銷燬（最高法院98年度臺上字第738號判決意旨參照）。故本件扣案之第二級毒品甲基安非他命（驗餘合計淨重10.82公克）應併同難以析離之分裝袋14個，於附表一編號四所示犯行中諭知沒收銷燬。
四、犯毒品危害防制條例第4條至第9條之罪者，其供犯罪所用或因犯罪所得之財物，均沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文，且此條項關於供犯罪所用或因犯罪所得之財物均沒收之規定，因無「不問屬於犯人與否均沒收」之特別規定，故仍有刑法第38條第1項第2、3款、第3項前段之適用，即供犯罪所用或因犯罪所得之財物，以屬於犯人所有者為限，始得依毒品危害防制條例第19條第1項規定沒收，另因同條項係採義務沒收原則，故犯罪所得之對價，不問其中成本若干，利潤多少，均應全部諭知沒收，且該條所稱「追徵其價額」者，必限於所沒收之物為金錢以外之其他財物而無法沒收時，始應追徵其價額，使其繳納與原物相當之價額，如所得財物為金錢而無法沒收時，應以其財產抵償之，而不發生追徵價額之問題。查扣案之夾鍊袋1批共計29個（28個小型夾鍊袋裝在1夾鍊袋內），業經本院當庭勘驗無誤，有勘驗筆錄可考（見本院訴字第20號卷第41頁），連同扣案序號000000000000號行動電話1支（不含門號SIM卡）、電子磅秤1臺等，均為被告所有，供其每次販毒時乘量、分裝毒品或與買毒對象聯繫所用之物，業據被告供承明確，自均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於各次販賣毒品犯行中，併予宣告沒收，又被告僅在附表編號二至四所示販毒情節中，使用行動電話門號0000000000號與買毒對象聯繫，是扣案該號碼之SIM卡只在附表編號二至四所示犯行中諭知沒收，且因上述各應沒收之物皆已扣案，無不能沒收情形，爰不諭知追徵其價額。再被告於附表編號一所示犯行中，是使用0000000000號之行動電話門號聯繫販毒，已如前述，依週知之行動電話使用常情，門號乃內建於SIM卡，並由行動電話通信公司以移轉所有權方式，提供予門號使用人將SIM卡安裝於行動電話機具內使用，同1支行動電話機具得抽換搭配不同門號SIM卡使用，是本案雖無證據得認被告除上開序號000000000000號行動電話機具外，尚有持其他行動電話機具作販毒聯繫之用，但仍足認被告確有在行動電話機具上安裝門號0000000000號之SIM卡使用，此門號SIM卡既亦供被告販賣毒品犯行所用，且被告供稱該門號也為其所有，則門號0000000000號SIM卡縱令未予扣案，依毒品危害防制條例第19條第1項義務沒收之意旨，仍應於附表編號一所示犯行中諭知沒收，且如全部或一部不能沒收時，應追徵其價額。另被告販賣毒品所得1萬2,500元，亦應依同條項規定，併予宣告沒收，且因扣案在被告身上查獲之現金雖逾
1萬2,500元而達3萬2,100元，然其中僅有7,100元是被告販毒所得款項，此據被告供述甚明，故販毒所得部分如全部或一部不能沒收時，應以其財產抵償之。至本案被告遭查獲時另扣得之吸食器，因非供販賣毒品犯罪所用之物，又非其犯罪所得或違禁物，爰不予宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項、第59條、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官簡志龍到庭執行職務中華民國99年3月31日
刑事第六庭審判長法官梁哲瑋
法官陳美彤法官黃珮茹以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官白孝慈中華民國99年3月31日附錄論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
附表：
┌─┬─────┬───────┬──────┬──────┬──────────────┐│編│犯罪時間│販賣對象│販賣數量（價│主刑│從刑││號││犯罪地點│格：新臺幣）│││├─┼─────┼───────┼──────┼──────┼──────────────┤│一│98年9月12│許湘桾│第二級毒品甲│有期徒刑叁年│扣案之夾鍊袋貳拾玖個、序號35│││日19時許├───────┤基安非他命1│柒月。│0000000000號之行動電話壹支、││││臺北縣淡水鎮民│包2公克，價││電子磅秤壹臺、門號0000000000││││權路105號3樓│格5,000元││號行動電話SIM卡壹張，及販賣│││││││第二級毒品所得新臺幣伍仟元均│││││││沒收，其中門號0000000000號行│││││││動電話SIM卡如全部或一部不能│││││││沒收時，追徵其價額；販賣毒品│││││││所得如全部或一部不能沒收時，│││││││以其財產抵償之。│├─┼─────┼───────┼──────┼──────┼──────────────┤│二│98年11月2│綽號「阿東」之│第二級毒品甲│有期徒刑叁年│扣案之夾鍊袋貳拾玖個、序號35│││日22時許│成年男子│基安非他命1│柒月。│0000000000號之行動電話壹支、│││├───────┤包，價格││電子磅秤壹臺、門號0000000000││││臺北縣淡水鎮竹│1,500元││號行動電話SIM卡壹張，及販賣││││圍捷運站廁所│││第二級毒品所得新臺幣壹仟伍佰│││││││元均沒收，其中販賣毒品所得如│││││││全部或一部不能沒收時，以其財│││││││產抵償之。│├─┼─────┼───────┼──────┼──────┼──────────────┤│三│98年11月3│許湘桾│第二級毒品甲│有期徒刑叁年│扣案之夾鍊袋貳拾玖個、序號35│││日20時許├───────┤基安非他命2│柒月。│0000000000號之行動電話壹支、││││臺北縣三重市安│包（合計共2││電子磅秤壹臺、門號0000000000││││慶街306號3樓│公克），價格││號行動電話SIM卡壹張，及販賣│││││4,000元││第二級毒品所得新臺幣肆仟元均│││││││沒收，其中販賣毒品所得如全部│││││││或一部不能沒收時，以其財產抵│││││││償之。│├─┼─────┼───────┼──────┼──────┼──────────────┤│四│98年11月3│綽號「光坡主」│第二級毒品甲│有期徒刑叁年│扣案之第二級毒品甲基安非他命│││日21時50分│成年男子│基安非他命1│柒月。│（驗餘淨重拾點捌貳公克）併同│││許├───────┤包，價格││難以析離之分裝袋拾肆個沒收銷││││臺北縣三重市重│2,000元││燬；扣案之夾鍊袋貳拾玖個、序││││陽路3段144號前│││號000000000000號之行動電話壹│││││││支、電子磅秤壹臺、門號093982│││││││2958號行動電話SIM卡壹張，及│││││││販賣第二級毒品所得新臺幣貳仟│││││││元均沒收，其中販賣毒品所得如│││││││全部或一部不能沒收時，以其財│││││││產抵償之。│└─┴─────┴───────┴──────┴──────┴──────────────┘