臺灣高等法院高雄分院105年度上易字第59號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院高雄分院105年上易字第59號刑事判決

裁判日期：民國105年06月23日

裁判案由：家庭暴力防治法

臺灣高等法院高雄分院刑事判決105年度上易字第59號上訴人即被告 李玲玉 選任辯護人 陳慧敏 律師（財團法人法律扶助基金會）上列上訴人因家庭暴力防治法案件，不服臺灣屏東地方法院104年度易字第160號，中華民國104年12月10日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方法院檢察署104年度偵字第740號、104年度偵緝字第65號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實
一、乙○○前為丙○○之同居人，兩人之間具有家庭暴力防治法第3條第2款之家庭成員關係。乙○○於民國103年7月3日17時許，對丙○○實施家庭暴力，經臺灣屏東地方法院於同年7月22日核發103年度司暫家護字第543號民事暫時保護令，令乙○○不得對丙○○實施身體或精神上不法侵害之行為，不得直接或間接對丙○○為騷擾行為（乙○○提出抗告，經該院以103年度暫家護抗字第45號裁定欠缺全力保護必要要件為由，駁回抗告確定），嗣又於同年9月29日核發103年度家護字第482號民事通常保護令，令乙○○不得對丙○○實施身體或精神上不法侵害之行為，亦不得對於丙○○為騷擾行為，並應完成處遇計畫，保護令之有效期間為6月（經乙○○提出抗告，該院以103年度家護抗字第39號裁定抗告無理由，駁回抗告確定）。
二、乙○○竟基於違反上開保護令之犯意，於103年9月至10月間，接續以其所有之行動電話門號0000000000號（下稱A門號）及0000000000號（下稱B門號）傳送如附表所示之簡訊，至丙○○持用之行動電話門號0000000000號（下稱甲門號）及0000000000號（下稱乙門號）之方式，騷擾丙○○，而違反上揭保護令。
三、案經丙○○訴由臺灣屏東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。理由
一、證據能力部分：按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，屬傳聞證據，原則上不得作為證據；惟按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5第1項分別定有明文。
查本判決所引用屬於傳聞證據之部分，均已依法踐行調查證據程序，且檢察官、上訴人即被告（下稱被告）及其辯護人於本院準備程序時，均明示同意有證據能力（見本院卷第56頁），基於尊重當事人對於傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富愈有助於真實發現之理念，本院審酌該等證據作成時情況，並無違法取證之瑕疵，且無顯不可信之情形，以之作為證據應屬適當，自均有證據能力，而得採為認定被告犯罪事實之證據。
二、認定事實所憑之證據及理由：訊據被告固不否認有收受上開保護令，並於保護令期間內，以A、B門號傳送如附表所示之簡訊至告訴人持用之甲、乙門號，惟矢口否認有何違反保護令犯行，辯稱：保護令部分我本來就是被冤枉的，告訴人丙○○是為了要讓 小三 來，才申請保護令，而且那些簡訊也是在鼓勵、安慰他，我們還有聯絡，根本沒有騷擾他，他可以不用看，他全部都把我封鎖了，我沒有違反保護令云云；辯護人則以：在保護令期間，被告要找 段木 的買家，被告找到之後，告訴人就封鎖電話，導致被告聯絡不上，恐慌症發作，才會有反應過當的簡訊，且保護令期間，被告與告訴人藕斷絲連，告訴人還有邀被告去朋友家聊天，且告訴人可以選擇不讀取或刪除簡訊，而簡訊內容只是向告訴人抱怨他移情別戀，沒有對告訴人精神上侵害的問題等語以為被告辯護。經查：
㈠被告與告訴人前係同居之男女朋友關係，業經被告與告訴人
分別自承在卷（見原審卷第69頁反面、87頁）；又被告前於103年7月3日，因對告訴人為家庭暴力之行為，被告乃聲請核發暫時保護令，經臺灣屏東地方法院核發103年度司暫家護字第543號民事暫時保護令，裁定命被告不得對告訴人實施身體上或精神上不法侵害之行為，亦不得直接或間接對告訴人為騷擾行為，該暫時保護令於103年8月1日送達被告，由其受僱人簽收；嗣經該院於103年9月29日核發103年度家護字第482號通常保護令，裁定命被告不得對告訴人實施身體上或精神上不法侵害之行為，亦不得騷擾告訴人，並應完成處遇計畫，有效期間為6月，該通常保護令於103年10月15日10時50分許，經高雄市政府警察局三民二分局送達告知被告執行內容，被告並曾分別對於上開保護令提出抗告，惟均遭抗告駁回等情，有臺灣屏東地方法院103年度司暫家護字第543號民事暫時保護令、103年度暫家護抗字第45號民事裁定、103年度家護字第482號民事通常保護令、103年度家護抗字第39號、高雄市政府警察局三民第二分局103年10月15日高市警三二分治字第00000000000號函及檢附該局保護令執行紀錄表（處遇執行）、臺灣屏東地方法院送達證書等附卷可稽（見他字卷第6頁正反面、33-35、37、39-40頁，偵卷第15頁，本院卷第83-85頁），且被告於本院亦不否認有收受上開保護令並提出抗告情事（見本院卷第54頁反面-55頁反面），是此部分事實，堪信為真實。
㈡被告於上開保護令有效期間，確實接續於附表所示之時間，
以其所有之A、B門號行動電話傳送如附表所示內容之簡訊予至告訴人所有之甲、乙門號行動電話等情，業據被告於偵查、原審及本院坦承不諱（偵緝卷第19-21頁，原審卷第51頁，本院卷第55頁正、反面），核與證人即告訴人於偵查及原審審理時之證述相符（偵緝卷第34頁、原審卷第70頁），並有通聯調閱查詢單、簡訊翻拍照片共31張在卷可佐（見偵卷第13頁、偵緝卷第39-48頁），是以此部分事實，洵堪認定。
㈢被告雖以前詞置辯，而辯護人亦以前詞為被告辯護。然查：
1.依證人即告訴人丙○○於原審審理時證稱：我自從聲請保護令後，就向中華電信申請排除被告門號的來電，不接被告的電話。被告在分手後一直騷擾我，說要幫我賣雞蛋花，我無奈下同意被告可以透過她娘家的人來幫我介紹客戶，但是被告不同意，被告傳簡訊的內容與事實不符，會對我造成困擾，而且有時候還是三更半夜傳等語（原審卷第70頁），及被告於原審自承：告訴人在此之前很早就封鎖我的電話，我才用其他的電話傳簡訊給告訴人等語（見原審卷第51頁），足見告訴人不堪被告之騷擾而封鎖被告之電話，然被告為達其騷擾告訴人之目的，明知告訴人早已封鎖其電話行為，仍用其他未被告訴人封鎖的電話傳簡訊予告訴人，而遂行其目的。
2.再由附表所示各次簡訊內容觀之，僅編號12、13、14、21內容中有提及「買段木」乙事，然此四次簡訊內容亦非單純洽商，顯已超出單純介紹客戶之範圍；又由⑴附表編號1至6之6通簡訊、⑵附表編號7至8之2通簡訊、⑶附表編號9至10之2通簡訊、⑷附表編號13至14之2通簡訊、⑸附表編號16至19之4通簡訊、⑹附表編號20至21之2通簡訊，均係於同一天內接續傳送，顯然已對於告訴人造成精神上之騷擾。
3.雖被告及辯護人均稱告訴人可以選擇不看簡訊或予以刪除，然被告既知已遭告訴人封鎖電話，猶仍以其他電話傳送簡訊，致在告訴人行動電話上或出現「Unknown+000000000000」，或出現「+000000-000-000」之未具名稱簡訊（見他字卷第7-26頁），則告訴人在未看到簡訊內容及確知傳送簡訊者為何人前，又何以能不看內容而予刪除?更何況如此密集之傳送簡訊，及附表所示簡訊內容「不要偽裝啦，我就直接按鈴申告」、「人沒做虧心事不需怕知嗎?人在做天在看呀，叫 林木 蓮別太囂張呀!」、「不要馬上風」、「只好去新加坡找安慰」等語，亦非單純抱怨告訴人移情別戀，而此已造成告訴人困擾，已經告訴人於原審證述在卷，是何以被告明知已被封鎖電話，仍予傳送，卻反而於本院辯稱告訴人可以選擇不看或予以刪除?由此益見，被告以其他未被告訴人封鎖的電話傳送簡訊，是要告訴人閱覽簡訊內容，並達其騷擾告訴人，造成告訴人精神上之不法侵害。
4.至於被告辯稱保護令期間，其與告訴人仍有往來，以證明其沒有違反保護令之故意云云。然證人即告訴人已於原審證稱：在與被告分手後，沒有要被告幫忙找客戶，被告說是因為要幫忙介紹客戶才傳簡訊都是假的，我覺得一年多來都是這樣被騷擾等語（見原審卷第70頁正、反面），況於保護令期間，被告自應遵守上開保護令內容，是自難以被告自稱與告訴人仍有往來，即可擅自為違反保護令內容之行為。故被告所辯，亦不足採信。
㈣被告及辯護人雖請求傳喚證人甲○○，以證明保護令期間，
告訴人與被告還是有來往乙事，然經本院依被告所提出之甲○○地址及該人戶籍地址傳喚均未到庭，嗣經被告及辯護人於本院當庭表示捨棄傳喚（見本院卷第109頁），併予敘明。
㈤綜上所述，被告所辯等語，顯不足採信。本案事證明確，被告犯行應堪認定，應依法論科。
三、論罪：㈠被告與告訴人曾有同居關係，業據被告及告訴人自承在卷（
偵緝卷第18頁、家護卷第40頁），可認被告與告訴人彼此間確實具有家庭暴力防治法第3條第2款所定之家庭成員關係。
㈡核被告所為，係犯家庭暴力防治法第61條第2款之違反保護令罪。
㈢被告先後多次傳送如附表所示內容之簡訊予告訴人，對告訴
人實施騷擾行為，侵害同一法益，時地具有密接關連性，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行分開，應論以接續犯。
四、上訴駁回：原審認被告罪證明確，因而適用家庭暴力防治法第61條第2款、刑法第11條前段、第41條第1項前段規定，並審酌被告與告訴人前為同居男女朋友，雙方雖已分手，在財務上亦有爭執，然被告無法溫和處理情感問題，又不思依法律途徑處理雙方財務問題，而傳送如附表所示內容之簡訊騷擾告訴人，所為實有不該；惟念本件之起因亦因雙方感情生變，被告一時無法接受，並非基於其他不法目的而為之；告訴人前亦曾因徒手毆打被告之傷害案件，經原審法院以103年度易字第764號判決處有期徒刑3月，復經本院104年度上易字第426號判決上訴駁回確定；兼衡被告高中畢業之智識程度、現由兄長供養，及告訴人所受騷擾之狀況等一切情狀，量處拘役50日，並諭知如易科罰金，以新臺幣1,000元折算1日之標準。經核原判決認事用法，核無不合，量刑亦屬允當。被告上訴意旨否認犯罪，指摘原判決不當，為無理由，已如前述，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官曾文鐘到庭執行職務。
中華民國105年6月23日
刑事第八庭審判長法官李炫德
法官徐美麗法官黃蕙芳以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中華民國105年6月23日
書記官陳昱光附表┌─┬─────┬────────────────────┬───────┐│編│簡訊發送時│簡訊內容│備註││號│間│││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│1│103年9月│我有很兇嗎？是你比我兇呀，不要偽裝啦，我││││25日9時43│就直接按鈴申告反誣告，還有我表姊的，直接││││分│按鈴告詐欺， 葉如華 ，跟你，代書，就是林木│││││蓮太囂張，你也沒錢嗎？可去新加坡會 林木蓮 │││││，法律也要懂一些││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│2│103年9月│人沒做虧心事不需怕知嗎？人在做天在看呀，││││25日9時47│叫林木蓮別太囂張呀！││││分│││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│3│103年9月│台灣法官不是笨蛋，台灣沒朋友啦，只好去新││││25日9時52│加坡找安慰（誤為畏），訴苦嗎？算男人嗎？││││分│你說的一罪一罰││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│4│103年9月│林木蓮妳是天道修道人呀，介入我們感情還如││││25日9時55│此囂（漏張字），應等我們的事處理好呀再（││││分│誤為在）來大方恩愛呀，不要傷人呀！││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│5│103年9月│林木蓮妳等著上新聞吧││││25日10時17││││││││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│6│103年9月│好好玩呀！不要馬上風，也不算來算去算到自││││25日10時31│己，都等著上新聞吧，太囂張，在刺激我沒關││││分│係，人在做天在看，不要臨老入花叢，到時就│││││空一場，我直接去法院申告啦，你被起訴沒告│││││訴林木蓮嗎？那（誤為哪）我就告訴她││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│7│103年9月│對不起，因公主病，需要你疼，你兇我我就受││││26日8時50│不了，沒好好關心你，陪你，也相處3年而以││││分│還沒很了解，才有磨擦，但也是磨合，讓有心│││││人介入，但我會一輩子關心你，老了住屏東陪│││││你，像以前一樣一起唱歌講笑話，但我感情有│││││潔癖先暫時別人林木蓮吧，我會等你一輩子，│││││我有說過是你專用，刺青業長村，感情我是專│││││一的，也謝謝你我會檢討自己，永遠愛你││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│8│103年9月│生意歸生意，朋友還是老的好，老來伴，就像││││26日10時29│LV你20年前跟葉太太一起送我的永留至今，謝││││分│謝你，老朋友會很珍惜││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│9│103年9月│中國大陸生意還要做嗎？林木蓮嗆我的後果私││││28日7時39│下嗆我電話接了不給你聽，又不掛掉故意跟你││││分│講，叫你如何對付我內容讓我聽，沒關係水啦│││││，中國只要檢舉就雞飛狗跳，真低級呀，水啦│││││，刺激我，逼我的！叫林木蓮再（誤為在）囂│││││張呀！││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│10│103年9月│這2年7個月為了你，昨天才知 孜勻 酗（誤為││││28日18時50│恤）酒，心多疼呀，大姊走了一個月你求我去││││分│陪你，是我自己造成的嗎，我有責任，你也有│││││一份，你的佔有慾（誤為欲），又不讓我常回│││││去陪他，又沒讓我睡飽，你又說至少給你3個│││││月機會，一直放感情，結果下場我母女是這樣│││││，都是我，有天上天會替我討公道給我，我的│││││寶貝女兒是如此承受這段時間日子，我陪你女│││││兒們，我孜勻你有嗎？│││││腳受傷你有去看嗎，你的是女兒，我的孜勻呢│││││，你沒有，小三林木蓮嗆我又故意電話不讓你│││││聽，也不掛掉內容讓我聽，教你怎麼對付我，│││││好，如此天道修道人，到時就別怪我了，修道│││││人是這種心眼，你讓她作威作福（誤為做威做│││││垘），寵上天，別囂張，一定見報，連大陸也│││││不用去了，我講真的不是開玩笑，做人要厚道│││││，慈悲一定沒有敵人的，自重！││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│11│103年9月│要不這樣我錢還你，你感情還我，錢不包含我│清晨發送簡訊。│││29日6時3│賺的，我的青春歲月還我，換你來我家住，體││││分│會當初我去的心境，時間也還我，如何，24小│││││時跟你做愛。有空陪孜勻，如何？││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│12│103年10月│有好點嗎？有發燒嗎？我們都中年了，身體要││││1日10時16│顧好，不管如何我會關心你一輩子，只有患難││││分│才能見真情，毛大姐他們要買段木，她們在農│││││科園區也有租2分地一個月5萬！││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│13│103年10月│好了有空陪你，跟行光合作用，順出去幫你賣│深夜發送簡訊。│││2日1時8│商品，快樂就好，要去 王承 一處嗎，甲○○一││││分│直叫我過去坐坐聊聊，以後我會住屏東，有空│││││喝茶聊生意創新把園區做的更有質，全省最大│││││彌勒佛木雕，大的原木沉香如何應用他的功能│││││發揮出來，庫存賣完，不要被雜事困住，毛大│││││姐買段木量很大唷，今去他家聊，身體讓我來│││││照你呀││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│14│103年10月│你可以不要我，愛我，相處是相互尊重，感情││││2日19時31│也是一點一滴累積的，也要給對方空間，講話││││分│語氣態度很重要是一種尊重，也希望你找到真│││││心對你，不是另有所圖的，患難才能見真情，│││││也對不起為了保護自己，不能像以前的天真，│││││你對我越軟我們凡是好處理，兇人一定是對方│││││不尊重我，林木G若再（誤為在）刺激我，後│││││果自己承擔，你應告訴她，修道人要有涵養，│││││在你面前一套，私下用另一套，我正義之女不│││││吃這一套│││││你不用怕我，我為了保護自己，我吃軟不吃硬│││││，慈悲就沒有敵人，只要你跟林木G結婚，就│││││上新聞啦，我針對林木G與林老師│││││毛大姊約星期六、日可以嗎？要看段不要買，│││││感冒有好點嗎？││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│15│103年10月│愛你一輩子，庭上我也要保護自己，老了真的││││2日22時5│沒人照顧你，我會把你帶在身邊照顧你的，我││││分│現當你出國深造，我們全家都是忠誠的，保有│││││一顆斥子之心，正義之心，有一顆很柔軟的心│││││，念力很重要，改運改命不如改個性，不聽道│││││聽塗說，聽了就被心念定在那兒了，真正好的│││││師父不會洩漏天機的，心存善念吃什麼多一樣│││││，什麼教都一樣好，不傷人，多助人！│││││2天去你那兒做義工好？不要結婚啦，過自由│││││自在不是很好，現年輕女孩沒那麼笨，到時痛│││││苦還是你自己呀，真心關心你叫重要，知人知│││││面不知心呀，一個沒心機的人會叫真呀！│││││不要暈船明哲就能保身，受人尊重，敬佩！│││││錢終究帶不走呀，快樂較重要，助人為快樂之│││││本，祝全家平安！我知你苦呀││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│16│103年10月│你先告我呀，我也要保護自己呀，你保護令不││││3日9時40│送為何又送，大家可談和解呀，林木蓮私下刺││││分│激我，不囂張嗎？知人知面不知下，自己命運│││││是掌握在自己心，沒有一個老師會洩漏天機，│││││2家建商要看雞蛋花啦！││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│17│103年10月│ 李鳳龍 那尊小的觀音， 麗容 買去，你為何不坦││││3日17時17│白說，公關我做，你又放久，又我推薦的，我││││分│都沒拿生活費，薪水，已吃素的人心眼是如此│││││利用人，又怕我抽？要做道場的人，心是如此│││││？那2分地我已叫人買下了！│││││做人要誠，到處說我恐慌症，是藉（誤為借）│││││口以後好說話？那賴洗出來內容從泰國回來開│││││始跟小三內容我已一個一個拿給人家看，不知│││││有否你的裸照，跟對方，不檢討自己全推我身│││││上，在刺激我沒關係，做道場，心若不正很難│││││呀！││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│18│103年10月│我3項可在做及誣告，已按鈴申告了，在另告││││3日18時│你強制罪，在告名譽誹謗，言語暴力，精神虐││││45分│（誤為孽）待，亂造謠（誤為遙）是非，太多│││││項啦，一個大男人，到處講是非，當別人白痴│││││嗎？沒智慧， 如芳 也有看精神科， 秋華 恐慌症│││││也還在治療， 張菲 也是恐慌症之人唷，在恥辱│││││沒關係，神佛會替我討回公道，做人誠，正，│││││走道那誰都尊重，明哲保身，我來找看有否你│││││們裸照││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│19│103年10月│小三教你封鎖我電話讓我打貴的費率，慈悲一││││3日19時47│定沒有敵人，感情放一線日後好相見，要有品││││分│，有格，涵養，不要膚淺呀，明哲就能保身，│││││快樂跟痛苦都一念間，心可改變自己命運││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│20│103年10月│租人家做汽（誤為氣）車旅館，要有自己想法││││4日17時22│跟格，你這麼有智慧，為何不去做市場調查，││││分│林老師她們想法已過氣了，我表哥以前佛寺院│││││很大，人很多，現如何比，現在人知識水平不│││││一樣，尤其台灣，老的老了，年輕人天下會分│││││辨，自己靜下來想，不要亂了腳步，我不會害│││││你，最久的朋友才真，出庭的事我也要保護自│││││己，保重，感冒要看好││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│21│103年10月│毛大姊要買段木啦，不是約好了嗎！還有你給││││4日19時35│教授萃取的還有幾瓶，她也要買，我有推薦，││││分（起訴書│她算大咖，段木量大，自己考慮，說不定整個││││附表誤載為│倉庫那兒都買，她有去 喬本 參觀││││103年10月│││││4日17時35│││││分，應予更│││││正）│││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│22│103年10月│今年10月2日滿3年││││7日13時27│││││分│││├─┼─────┼────────────────────┼───────┤│23│103年10月│大陸有位大咖做生意對我們長玉商品要經銷，││││12日8時28│可授權量，都收現金我有告知了，看你有意願││││分│嗎，錢你收在分給我，外我接洽，你也不用那│││││麼累，一定要做自己品牌！│││││年紀大了用方法智慧，不用勞力，我是真關心│││││你呀，但也要先保護自己，我們家都是忠誠呀│││││！││└─┴─────┴────────────────────┴───────┘附錄本判決論罪科刑法條：
家庭暴力防治法第61條違反法院依第14條第1項、第16條第3項所為之下列裁定者，為本法所稱違反保護令罪，處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣10萬元以下罰金：
一、禁止實施家庭暴力。
二、禁止騷擾、接觸、跟蹤、通話、通信或其他非必要之聯絡行為。
三、遷出住居所。
四、遠離住居所、工作場所、學校或其他特定場所。
五、完成加害人處遇計畫。