裁判字號：臺灣臺中地方法院103年聲字第2271號刑事裁定
裁判日期：民國103年06月24日
裁判案由：聲請定應執行之刑
臺灣臺中地方法院刑事裁定103年度聲字第2271號聲請人臺灣臺中地方法院檢察署檢察官受刑人姜大立上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第1734號、103年度執字第4635號），本院裁定如下：
主文姜大立因犯如附表所示各罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳年叁月。
理由
一、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」，而本件受刑人姜大立於附表編號1之行為後，刑法第50條已有修正，原規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，後業經總統於民國102年1月23日公告修正為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，並已於000年0月00日生效。經比較修正前後規定，修正後刑法第50條基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因與宣告不得易科罰金之刑之複數犯罪併合處罰（依刑法第41條第8項反面解釋，數罪併罰之數罪，其中若有一罪屬不得易科罰金，即不符合同條第1項得易科罰金之規定），而失其得易科罰金之利益，且行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑。整體觀察，修正後規定顯較有利於行為人。經查，本件受刑人所犯如附表編號1之罪所宣告之刑，係得易科罰金；而所犯如附表編號2至4之罪所宣告之刑，係不得易科罰金，參照上開說明，本件應適用有利於行為人之修正後刑法規定，核先敘明。
二、按如有刑法第50條第1項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之，修正後刑法第50條第2項定有明文。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。刑法第51條第5款亦定有明文。再按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越（最高法院80年台非字第473號刑事判例意旨可資參照）。是以數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。末按依刑法第53條應依刑法第51條第5款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項定有明文；而該條所謂該案犯罪事實最後判決之法院，係指最後審理事實諭知罪刑之法院而言（最高法院93年度台非字第160號刑事判決意旨參照）。
三、查本件受刑人姜大立因犯如附表所示各罪，經本院先後判處如附表所示之刑（如附表所示之宣告刑其中最長期為附表編號2為有期徒刑11月，各宣告刑合計為有期徒刑3年，其中附表編號2至4之案件，業經本院以102年度易字第3604號判決定應執行有期徒刑1年10月），並均經分別確定在案，且本院為最後審理事實諭知罪刑（即附表編號2至4之罪刑）之法院，有上開案件判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑。是以，本院定應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示各罪宣告刑之總和；亦應受內部界限之拘束，即不得重於上開判決所定執行刑即附表編號2至4之有期徒刑1年10月與附表編號1之有期徒刑6月之總和。茲聲請人依受刑人之請求（見卷附臺灣臺中地方法院檢察署刑法第50條第1項但書案件是否請求定應執行刑調查表）向本院聲請定其應執行之刑，本院認為本件聲請與首揭法條規定尚無不合，應予准許，並定應執行之刑如
主文所示。至如附表編號1所示之罪所宣告之刑，固已執行完畢，惟按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，縱令其中一罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應由法院定其應執行刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵（最高法院87年度台上字第4099號判決參照），附此敘明。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年6月24日
刑事第十六庭法官林德鑫上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。(應附繕本)
書記官廖于萱中華民國103年6月24日附表：受刑人姜大立定應執行之刑案件一覽表┌──────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│3│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│竊盜│竊盜│竊盜│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑6月│有期徒刑11月│有期徒刑10月│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│101.09.11│102.04.15│102.04.08│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢││機關年度及案│察署101年度偵字第│察署102年度偵字第│察署102年度偵字第││號│27398號│18570號│18570號│├─┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最│法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││後│案號│102年度易字第430號│102年度易字第3604│102年度易字第3604││事│││號│號││實├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│審│判決日期│102.05.23│103.01.16│103.01.16│├─┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確│法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院││定├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│判│案號│102年度易字第430號│102年度易字第3604│102年度易字第3604││決│││號│號││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決確定│102.05.23│103.03.17│103.03.17│││日期││││├─┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科│得易科罰金、得易服│不得易科罰金、不得│不得易科罰金、不得││罰金、易服社│社會勞動│易服社會勞動│易服社會勞動││會勞動之案件││││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢│││察署102年度執字第│察署103年度執字第│察署103年度執字第│││6465號（已執畢）│4635號（編號2至4定│4635號（編號2至4定││││應執行刑1年10月）│應執行刑1年10月）│└──────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌──────┬─────────┐│編號│4│├──────┼─────────┤│罪名│竊盜│├──────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑9月│├──────┼─────────┤│犯罪日期│102.04.01│├──────┼─────────┤│偵查（自訴）│臺灣臺中地方法院檢││機關年度及案│察署102年度偵字第││號│18570號│├─┬────┼─────────┤│最│法院│臺灣臺中地方法院││後├────┼─────────┤│事│案號│102年度易字第3604││實││號││審├────┼─────────┤││判決日期│103.01.16│├─┼────┼─────────┤│確│法院│臺灣臺中地方法院││定├────┼─────────┤│判│案號│102年度易字第3604││決││號││├────┼─────────┤││判決確定│103.03.17│││日期││├─┴────┼─────────┤│是否為得易科│不得易科罰金、社會││罰金、易服社│勞動││會勞動之案件││├──────┼─────────┤│備註│臺灣臺中地方法院檢│││察署103年度執字第│││4635號（編號2至4定│││應執行刑1年10月）│└──────┴─────────┘