臺灣士林地方法院103年度訴字第1267號民事判決

裁判字號：臺灣士林地方法院103年訴字第1267號民事判決

裁判日期：民國104年04月22日

裁判案由：塗銷抵押權登記

臺灣士林地方法院民事判決103年度訴字第1267號原告中國信託商業銀行股份有限公司法定代理人 童兆勤 訴訟代理人 施凱騰
林志淵 傅英貴 陳歆劼 被告 謝惠如 上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國104年4月
8日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應將附表所示之抵押權登記塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告對訴外人 王昭文 有新臺幣（下同）366萬5886元之債權及利息、違約金，已取得本院所核發之91年度執字第11516號債權憑證，惟王昭文迄未清償債務；且王昭文所有如附表所示土地（下稱系爭土地）於民國82年2月9日由王昭文設定最高限額抵押權（擔保債權300萬元）予被告，以擔保王昭文之債務，惟上開最高限額抵押權之存續期間僅至92年1月31日，已逾11年未見被告追償，其與王昭文間是否確有債權債務關係，容有疑問，被告無法證明確有交付金錢、抵押權存在之事實，依抵押權之從屬性，應許抵押人請求塗銷抵押權設定登記；且本院業以103年度訴字第597號判決確認上開抵押權所擔保之債權不存在，王昭文仍未辦理塗銷抵押權登記，王昭文怠於行使此項權利，原告為其債權人，自得依民法第242條、第767條、第881條之13規定代位請求被告塗銷就系爭不動產所設定之最高限額抵押權。並聲明：求為判決如主文第1項所示。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
四、得心證之理由：㈠按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之；
對於妨害其所有權者，得請求除去之；有妨害其所有權之虞者，得請求防止之；前項規定，於所有權以外之物權，準用之，民法第767條第1項、第2項定有明文。次按最高限額抵押權所擔保之原債權，因約定之原債權確定期日屆至而確定，民法第881條之12第1項第1款亦有明定。而最高限額抵押契約定有存續期間者，倘其原擔保之存續期間內所可發生之債權，已確定不存在，依抵押權之從屬性，應許抵押人請求抵押權人塗銷抵押權設定登記（最高法院83年臺上字第1055號判例意旨參照）。再按抵押權為從物權，以其擔保之債權存在為發生之要件，契約當事人間除以債權之發生為停止條件，或約定就將來應發生之債權而設定外，若所擔保之債權不存在，縱為抵押權之設定登記，仍難認其抵押權業已成立，乃抵押權成立上（發生上）之從屬性，固與民法第87
0條規定之移轉上從屬性有別，惟兩者關於抵押權與主債權不可分之從屬特性，則無二致（最高法院94年度臺上字第11
2號判決要旨參照）。㈡原告主張系爭土地雖有如附表所示之抵押權設定登記，但其
存續期間已於92年1月31日屆至，所擔保之債權應已歸於確定，被告與王昭文間應無上開抵押權所擔保之債權債務關係存在等情，業據原告提出系爭土地登記謄本附卷為憑（本院卷第11、12、89至93、138至141頁），並有系爭土地異動索引表、土地登記簿等件可參（本院卷第43至71頁），及經本院調取本院103年度訴字第597號卷核閱無誤。被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出書狀答辯以供本院斟酌，應認原告之主張為真實。從而，附表所示抵押權為最高限額抵押權，於確定後，回復普通抵押權之從屬性，該項抵押權所擔保之債權既不存在，則抵押權亦應歸於消滅而不存在，附表所示抵押權登記仍繼續存續，自屬妨礙王昭文對系爭土地之所有權。
㈢按債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己
之名義，行使其權利，民法第242條前段定有明文。原告對王昭文有366萬5886元之債權，有本院債權憑證影本在卷可稽（本院卷第13至14頁），附表所示抵押權登記妨礙王昭文對系爭土地之所有權，已如前述，而王昭文怠於行使其權利，則原告依民法第242條、第767條規定訴請被告塗銷附表所示之抵押權登記，自屬有據。
五、綜上所述，原告訴請被告塗銷附表所示抵押權登記，為有理由，應予准許。
六、本件事證已臻明確，原告所提其餘攻擊防禦方法及證據，經審酌之後，核與本件判決結果不生影響，爰不一一論述，附此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中華民國104年4月22日
民事第三庭法官楊舒嵐以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費，否則本院得不命補正逕行駁回上訴。
中華民國104年4月23日
書記官陳芝箖附表：
┌──┬─────────┬───────────────────┐│編號│不動產明細│抵押權設定明細│├──┼─────────┼───────────────────┤│1│臺北市○○區○○段│登記次序：0000-000│││二小段7-9地號土地│收件年期：82年││││字號：南港字第008540號││││登記原因：設定││││登記日期：82年2月9日││││權利人：謝惠如││││擔保債權總金額：本金最高限額300萬元││││債權額比例：全部││││債務人：王昭文││││存續期間：自82年2月1日至92年1月31日││││清償日期：依照契約約定││││設定權利範圍：100分之25││││設定義務人：王昭文│├──┼─────────┼───────────────────┤│2│臺北市○○區○○段│同上│││二小段7-12地號土地││└──┴─────────┴───────────────────┘