裁判字號：臺灣高等法院高雄分院100年重上字第5號民事判決
裁判日期：民國100年03月29日
裁判案由：返還不當得利
臺灣高等法院高雄分院民事判決100年度重上字第5號上訴人 吳明和 被上訴人 魏天化 訴訟代理人 唐小菁 律師上列當事人間因返還不當得利事件，上訴人對於民國99年11月29日臺灣高雄地方法院99年度重訴字第157號第一審判決提起上訴並減縮聲明，本院於100年3月22日辯論終結，茲判決如下：
主文上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、上訴人主張：被上訴人竊取上訴人設於高雄市小港區農會二苓分會（現併入華南商業銀行小港分行，下稱小港農會）帳號00000000000-0號帳戶（下稱系爭帳戶）之存摺簿、印鑑章，利用上訴人入監服刑及出獄後趕赴臺北照顧罹癌父親之機會，㈠於83年10月26日盜領新台幣（下同）27萬元（附表編號6）。㈡於83年11月18日盜領111,900元（附表編號7），加上83年10月26日所盜領27萬元，於83年11月29日以現金35萬元存入其帳戶000000000號內，據為所有。㈢於84年
3月20日盜領2,731元（附表編號8），係被上訴人將上訴人定期存款帳戶00000000號存款提早解約，取走定期存款，由銀行收回利息。㈣於84年3月30日盜領2,128元（附表編號9），係被上訴人將上訴人定期存款帳戶00000000號存款提早解約，取走定期存款，由銀行收回利息。上述款項，合計386,759元，致上訴人受有損害，爰依不當得利之法律關係，請求被上訴人返還利益（超過前開金額部分，已據上訴人減縮其上訴聲明，不再聲明不服）。原審為其敗訴之判決，上訴人於本院僅對被上訴人提起上訴，並減縮聲明，未聲明不服部分，業已確定。於本院聲明：㈠原判決駁回上訴人後開之請求部分廢棄。㈡被上訴人應給付上訴人386,759元，及自起訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息。
二、被上訴人則以：否認有盜領上訴人存款及製作上訴人所提出之筆記本，且上訴人自承於95年間發現至其98年12月24日提起本件訴訟，已超過侵權行為2年請求權時效。另附表編號
6、編號7亦已罹於不當得利15年返還請求權時效。此外，編號8、編號9款項乃銀行利息收回，顯無上訴人盜領一事等語，資為抗辯。並聲明：上訴駁回。
三、兩造不爭執事項：㈠上訴人前因涉犯賭博罪，於83年6月17日入監服刑，於84年
1月1日出監。㈡附表編號6至編號9小港農會取款憑條存戶「吳明和」印文為真正。
㈢上訴人於95年11月8日申請系爭帳戶之存摺及印鑑掛失止付手續。
四、本件爭點闕為：系爭款項，是否為被上訴人所盜領？經查，㈠按私文書經本人或其代理人簽名、蓋章者，推定為真正，民
事訴訟法第三百五十八條定有明文。又印章由自己蓋用，或由有權使用之人蓋用為常態，由無權使用之人蓋用為變態，故主張變態事實之當事人，應就此負舉證責任（最高法院74年度台上字第2143號判決要旨參照）。本件系爭帳戶以附表編號6-9號小港農會取款憑條領取款項，其上存戶「吳明和」印文為真正，為上訴人所不爭執，揆諸前開說明，就該印鑑為被上訴人所盜蓋一情，自應由上訴人舉證證明之。
㈡上訴人於原審固提出筆記本一件主張係被上訴人所製作，其
上有盜領上訴人系爭帳戶款項之記載云云，為被上訴人所否認，且上訴人自承該筆記本並無其系爭帳戶系爭款項被盜領之記載，足認該筆記本並非證明上開情事之證據，則其請求鑑定該筆記本為被上訴人之筆跡，即屬無調查之必要。
㈢至上訴人於95年11月8日申請系爭帳戶之存摺及印鑑掛失止
付手續，為兩造所不爭執，固堪信實。但上訴人所提出之申請書（原審卷68至71頁），僅能證明上訴人向華南銀行陳稱：其遺失系爭帳戶之存摺及印鑑，申請該行補發一情而已，尚無足推論係被上訴人所竊取甚明。
㈣另上訴人提出被上訴人000000000號帳戶歷史交易資料，其
上固載有被上訴人於83年11月29日有現金35萬元存入，惟此亦無法證明該筆款項係被上訴人盜領系爭款項之所得。此外，上訴人並未提出其他證據足資證明被上訴人盜領系爭款項，應認上訴人該部分主張不能證明。
五、綜上所述，上訴人主張被上訴人盜領系爭款項，為不足採，則本件自無再探究請求權是否罹於時效而消滅。從而，上訴人依不當得利之法律關係，請求被上訴人返還利益，為無理由，不應准許。其假執行之聲請亦失所附麗，應併予駁回。原審為上訴人敗訴之判決，並駁回其假執行之聲請，理由雖有不同，但結論並無不合。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。
六、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項、第78條判決如主文。
中華民國100年3月29日
民事第五庭
審判長法官簡色嬌法官黃科瑜法官陳真真以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中華民國100年3月29日
書記官陳金卿┌─────────────────────────────┐│附表：上訴人主張被上訴人盜領款項之時間及金額│├──┬───────────┬──────────────┤│編號│時間│金額（新臺幣）│├──┼───────────┼──────────────┤│6│83年10月26日│27萬元。│├──┼───────────┼──────────────┤│7│83年11月18日│111,900元。│├──┼───────────┼──────────────┤│8│84年3月20日│2,731元。│├──┼───────────┼──────────────┤│9│84年3月30日│2,128元。│├──┴───────────┴──────────────┤│編號6至編號9總計：386,759元│└─────────────────────────────┘