裁判字號：臺灣臺北地方法院99年簡字第4341號刑事判決
裁判日期：民國99年12月31日
裁判案由：妨害風化
臺灣臺北地方法院刑事簡易判決99年度簡字第4341號聲請人臺灣臺北地方法院檢察署檢察官被告張善震上列被告因妨害風化案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（99年度偵字第20276號），本院逕以簡易判決處刑如下：
主文張善震販賣猥褻影音光碟片，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
扣案如附表所示之猥褻影音光碟片共叁佰玖拾壹片，均沒收。
事實
一、張善震前基於販賣猥褻影音光碟之犯意，於民國99年7月下旬某日，以不詳之價格，自不詳真實姓名年籍、綽號「 阿信 」之成年男子受讓「一本道影音專賣店」（址設臺北市○○路○段○○巷○弄20之1號）之經營權，並在上開商店內公開陳列猥褻影音光碟，而為警於99年8月15日17時30分許，在該店內查獲並扣得猥褻光碟片10片，該案經移送臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查而聲請以簡易判決處刑，並經本院於99年9月8日以99年度簡字第3304號判處拘役30日，如易科罰金，以新臺幣（下同）1,000元折算1日確定，於99年10月6日易科罰金執行完畢。詎張善震於前案為警查獲後，猶不知警惕，另行起意，基於販賣猥褻影音光碟之犯意，於99年8月24日晚間19時許，將其以每片20元之價格自「阿信」受讓所得內容含有描述對於女子以性暴力、性虐待方式為性交行為等畫面，且封套附有裸露女子胴體、性虐待方式為性交行為之縮圖，客觀上足以刺激或滿足性慾，並引起一般人羞恥或厭惡感之猥褻影音光碟片一批，再次於其經營之「一本道影音專賣店」內公然陳列，欲將上開猥褻影音光碟以每片40元之價格，販賣予不特定人牟利。嗣於98年8月26日14時許，再為警在上開「一本道影音專賣店」內當場查獲，並扣得如附表所示之猥褻影音光碟片391片。
二、案經臺北市政府警察局中正第一分局報請臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查而聲請以簡易判決處刑。。
理由
一、上揭犯罪事實，業據被告張善震於警詢及偵查中供承不諱，並有如附表所示猥褻影音光碟片共391片扣案口憑，復有扣案光碟封套與內容翻拍照片75幀、現場蒐證照片6幀附卷可稽，被告犯行洵堪認定，應依法論科。
二、按集合犯係指立法者所制定之犯罪構成要件中，本就預定有數個同種類之行為將反覆實行之犯罪而言，將各自實現犯罪構成要件之反覆多數行為，解釋為集合犯，而論以一罪。又刑法於94年2月2日修正公布，刪除連續犯及含連續性質之常業犯等相關規定，自95年7月1日施行。再依刑法第56條修正理由之說明謂：「對繼續犯同一罪名之罪者，均適用連續犯之規定論處，不無鼓勵犯罪之嫌，亦使國家刑罰權之行使發生不合理之現象」；「基於連續犯原為數罪之本質及刑罰公平原則之考量，爰刪除有關連續犯之規定」等語，即係將本應各自獨立評價之數罪，回歸本來就應賦予複數法律效果之原貌。是以對於集合犯，必須從嚴解釋，以符合立法本旨（最高法院97年度台上字第3579號判決參照）。則集合犯固因其行為特質而評價為包括一罪，然並非所有反覆實行之行為，皆一律認為包括一罪，仍須從行為人主觀犯意，自始係基於概括性，行為之時空上具有密切關係，且依社會通念，認屬包括之一罪為合理適當者，始足當之，否則仍應依實質競合予以併合處罰。尤以行為經警查獲時，其反社會性已具體表露，行為人已有受非難之認識，其包括一罪之犯行至此終止，如經司法機關為相關之處置（如具保、責付等）後，猶再犯罪，則主觀上顯係另行起意，客觀上其受一次評價之事由亦已消滅，自不得再以集合犯論（最高法院著有97年度台上字第3441號判決可資參照）。查被告前基於販賣猥褻影音光碟之犯意，自99年7月下旬起，在址設臺北市○○路○段○○巷○弄20之1號之「一本道影音專賣店」內，以每片20元之價格，向真實姓名年籍不詳綽號「 阿偉 」之成年男子，購入內容為男女性交、口交等猥褻畫面之猥褻影音光碟片10片，並自該日起，在上揭店內，公開陳列，欲出售予不特定人以牟利，嗣為警於99年8月15日17時30分許，在上址店內查獲，並扣得猥褻影音光碟片10片之犯罪事實，業經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官以99年度偵字第19287號聲請簡易判決處刑，復經本院以99年度簡字第3304號判處拘役30日，如易科罰金，以1,000元折算1日確定在案，此有前開刑事判決書及，臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份附卷可考。而本件被告經聲請簡易判決處刑之販賣猥褻影音光碟片行為與前開判決認定之販賣猥褻光碟片之時間、種類已有不同；又符合刑法第235條第1項之犯罪行為，於刑法修正刪除連續犯規定之前，向來均適用連續犯之規定論處並加重其刑，而刑法修正刪除連續犯規定後，依上開有關於集合犯之說明，縱使被告自99年7月下旬起，在主觀上係出於反覆實行之概括犯意而從事販賣猥褻影音光碟之行為，然其於99年8月15日17日30分許在上址其所經營之「一本道影音專賣店」內為警查獲後，其販賣猥褻影音光碟片之反社會性已具體表露，顯已有受非難之認識，故倘對被告嗣後之相同犯行，仍以集合犯之包括一罪論處，不僅產生科刑反較修法前為輕之結果，且無異縱容並鼓勵被告，殊難謂符合立法者修法刪除連續犯規定之本旨。是以被告於前次為警查獲後，復於99年8月26日為警查獲本件犯行，應認非屬包括一罪之犯意，依上開說明，被告於本案之犯行，與前案之犯行不構成集合犯，殊無疑義。
三、次按刑法上之販賣罪，並不以販入之後復行賣出為構成要件，只須以營利為目的而購入或賣出，有一於此，罪即成立，有最高法院67年台上字第2500號判例要旨足資參照，故不論是否已賣出，均無影響犯罪之成立。是核被告所為，係犯刑法第235條第1項之販賣猥褻影音光碟片罪。被告販入該等猥褻影音光碟片後公然陳列該猥褻光碟片，其公然陳列猥褻影音光碟片之低度行為，應為販賣之高度行為所吸收，不另論罪。爰審酌被告販賣猥褻影音光碟片牟利，前案被查獲後，又從事本件販賣行為，且所販賣之猥褻影音光碟非屬少量，對社會善良風俗所生危害程度甚鉅，行為要屬不該，惟念其犯後已坦承犯行，態度尚佳等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如易科罰金之折算標準。扣案如附表所示之猥褻影音光碟片共計391片，為猥褻影音之附著物，不問屬於犯人與否，均應依刑法第235條第3項規定，併予宣告沒收。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項，刑法第235條第1項、第3項、第41條第1項前段，刑法施行法第1條之1，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，應於收受判決書送達後10日內，向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
中華民國99年12月31日
刑事第十二庭法官陳慧萍以上正本證明與原本無異。
書記官黃慧怡中華民國99年12月31日附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第235條（散布、販賣猥褻物品及製造持有罪）散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處2年以下有期徒刑、拘役或科或併科3萬元以下罰金。
意圖散布、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影像及其附著物或其他物品者，亦同。
前二項之文字、圖畫、聲音或影像之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之。
附表：
┌──┬───────────────────┬────┐│編號│猥褻影音光碟片名稱│數量│├──┼───────────────────┼────┤│1│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（鷹宮）│貳拾肆片│├──┼───────────────────┼────┤│2│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（竹內）│壹拾伍片│├──┼───────────────────┼────┤│3│AVが好きなはんなり美人受│壹拾玖片│├──┼───────────────────┼────┤│4│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（大）│貳拾叁片│├──┼───────────────────┼────┤│5│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（灘坂舞）│壹拾捌片│├──┼───────────────────┼────┤│6│秘密搜查官の女│肆片│├──┼───────────────────┼────┤│7│制服に收まりきらな乳を持余すドM│貳拾伍片│├──┼───────────────────┼────┤│8│面接にきたむつり助干美女 新米 OL│壹拾玖片│├──┼───────────────────┼────┤│9│休みに街中でイカされるドM新米OL│貳拾柒片│├──┼───────────────────┼────┤│10│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（小野）│壹拾壹片│├──┼───────────────────┼────┤│11│人女將│拾伍片│├──┼───────────────────┼────┤│12│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（早乙女）│貳拾壹片│├──┼───────────────────┼────┤│13│らニ拷問凌辱卷之二│貳拾陸片│├──┼───────────────────┼────┤│14│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（妃悠愛）│壹拾柒片│├──┼───────────────────┼────┤│15│らニ拷問凌辱卷之一│貳拾陸片│├──┼───────────────────┼────┤│16│麻藥搜查官ヤク漬け膣痙攣（麻倉）│貳拾片│├──┼───────────────────┼────┤│17│DC│壹拾伍片│├──┼───────────────────┼────┤│18│制服狩り│壹拾貳片│├──┼───────────────────┼────┤│19│連續ぶつかけ中出し輪●│叁片│├──┼───────────────────┼────┤│20│溢れだす人妻の泉│玖片│├──┼───────────────────┼────┤│21│撮影後自宅でメらに犯られる美形おさん│伍片│├──┼───────────────────┼────┤│22│人妻折檻│壹片│├──┼───────────────────┼────┤│23│愛獸教室女教師弓香│壹拾陸片│├──┼───────────────────┼────┤│24│私はアクッカズの專屬女優契約斷ました│貳片│├──┼───────────────────┼────┤│25│世界-のチ●ボで白目むくガン突きFUCK！│壹拾捌片│├──┴───────────────────┴────┤│總計叁佰玖拾壹片│└───────────────────────────┘