裁判字號：臺灣高等法院106年抗字第877號刑事裁定
裁判日期：民國106年07月17日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定106年度抗字第877號抗告人即受刑人 呂建隆 上列抗告人即受刑人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣新北地方法院中華民國106年4月17日裁定（106年度聲字第1203號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、原裁定意旨略以：抗告人即受刑人呂建隆因違反毒品危害防制條例等案件，先後經法院判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有各該刑事判決、本院被告前案紀錄表等在卷可稽。又如附表編號1所示之罪所處之刑得易科罰金，如附表編號2所示之罪所處之刑則不得易科罰金，合於刑法第50條第1項但書第1款情形，惟受刑人業已請求檢察官就如附表所示之罪聲請定執行刑，此有受刑人出具之定刑聲請切結書在卷可憑。茲檢察官以原裁定法院為犯罪事實最後裁判之法院，聲請定其應執行之刑，原裁定法院審核認檢察官之聲請為正當，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定受刑人所犯如附表所示之罪，應執行有期徒刑1年2月等語。
二、抗告意旨略以：
(一)按法律上屬於自由裁量事項，並非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限，前者為法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當之裁判；後者則為法院秩序之理念所在，法院為裁判時，二者均不得有所逾越。在數罪併罰而有2裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對法律之內部、外部界限，均仍應受其拘束（最高法院97年度台抗字第513號裁定意旨參照）。又刑法第56條連續犯之規定，業於民國94年2月2日修正公布刪除，並於95年7月1日施行，而連續犯之所以廢除，係因實務界對於「同一罪名」認定過寬，所謂「概括犯意」經常可連續數年之久，且在採證上多於寬鬆，致過度擴張連續犯概念，併案浮濫，造成不公之現象，在修正後基於連續犯原為數罪之本質及刑之（公平原則）考量，過去視為連續犯之犯罪原則上應回歸數罪併罰之處罰，以藉此維護刑罰之公正性。另法院就裁量權之行使，除不得逾越法律所規定範圍之外部性界限外，尚應受比例原則、公平正義原則之規範，謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，合於裁量之內部性界限，俾與立法本旨相契合，亦即必須符合所適用法律授權之目的，並受法律秩序之理念、法律感情及慣例等所規範。且現階段之刑事政策，非祇在實現以往應報主義之觀念，尤重在教化之功能（本院98年度抗字第634號裁定意旨參照）。
(二)按實施新法以來，各法院中對其罪犯所判之例，參照如「販賣毒品」例，該被告所犯5次販賣行為判刑時，分別判刑有期徒刑15年（5個15年計75年），後定應執行刑為有期徒刑18年6月至19年，又如「強盜案件」所犯普通強盜案件6件，分別判刑有期徒刑5年6月（6個5年6月計33年），定應執行刑為6年半左右，再諸如：
1.臺灣臺中地方法院98年度易字第2067號判決，恐嚇與詐欺等罪共116件，恐嚇取財7件各判處有期徒刑6月（合計共3年6月），所犯109次詐欺罪各判處有期徒刑3月（合計共27年3月），合計共30年9月，後定應執行刑為有期徒刑3年4月；
2.最高法院98年度台上字第6192號判決，所犯27次詐欺罪分別判刑合計共30年7月，後定應執行刑為有期徒刑4年；
3.臺灣基隆地方法院96年度易字第538號判決，所犯38次竊盜罪各判處有期徒刑8月，均減刑為有期徒刑4月（合計共12年8月），後定應執行刑為有期徒刑3年；
4.本院97年度上訴字第5195號判決科處之刑共132年8月，後僅定應執行刑為有期徒刑8年；
5.臺灣臺中地方法院98年度聲字第5043號裁定，就所犯19次詐欺罪，1至14罪各判處有期徒刑2月（合計共2年4月），15至19罪各判處有期徒刑3月（合計共1年3月），共計3年7月，更定執行刑為有期徒刑1年10月。
(三)綜上，請求本著至公至正、悲天憫人之心，給予受刑人一個公理、公平之裁定，以予以其悔過向上之機會，而為從新從輕之最有利裁定，以挽救破碎家庭，避免衍生社會問題，其絕不再犯云云。
三、按「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」、「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」、「數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑」、「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：…五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」，刑法第50條第1項、第2項、第53條、第51條第5款分別定有明文。再者，法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233號判決意旨參照）。又數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別的量刑過程，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。個案之裁量判斷，除非有全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例、平等諸原則之裁量權濫用之情形，即不得任意指其為違法（最高法院100年度台抗字第314號裁定意旨參照）。
四、經查：
(一)受刑人前因犯如附表所示之罪，經如附表所示法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，有臺灣新北地方法院105年度審簡字第1411號刑事簡易判決、105年度審訴字第1367號刑事判決及本院被告前案紀錄表等在卷可按。原裁定因受刑人具狀請求檢察官聲請定其應執行刑，而依檢察官所為之聲請，就受刑人所犯如附表所示2罪，以各該罪之宣告刑為基礎，依刑法第51條第5款限制加重原則規定之外部性界限（即以最長期宣告刑有期徒刑10月為下限，以宣告刑總和有期徒刑1年3月為上限），而裁定受刑人犯如附表所示之罪所處之刑應執行有期徒刑1年2月，其裁量權之行使，並未悖於法律秩序之理念，符合法規範之目的，亦無違反內部性界限，且無明顯過重而違背比例原則或公平正義之情形，核屬法院裁量職權之適法行使，自無違法或不當。
(二)抗告意旨雖援引其他案件所處之刑，於定應執行刑時均大幅減輕刑度，而指摘原裁定所定之應執行刑過重云云，然個案情節不同，難以比附援引，是受刑人執此為由請求給予其從輕之最有利裁定云云，顯非有據，其抗告為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國106年7月17日
刑事第十八庭審判長法官吳炳桂
法官朱瑞娟法官黃紹紘以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出再抗告狀。
書記官朱倩儀中華民國106年7月17日附表┌───────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│├───────┼─────────┼─────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│││（施用第二級毒品罪│（施用第一級毒品罪│││）│）│├───────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑5月，如易│有期徒刑10月│││科罰金，以新臺幣1,││││000元折算1日。││├───────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│民國104年4月27日某│105年6月12日12時許│││時許││├───────┼─────────┼─────────┤│偵查機關年度案│臺灣新北地方法院檢│臺灣新北地方法院檢││號│察署105年度毒偵字│察署105年度毒偵字│││第639號│第5041號│├──┬────┼─────────┼─────────┤│最│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││後├────┼─────────┼─────────┤│事│案號│105年度審簡字第141│105年度審訴字第136││實││1號│7號││審├────┼─────────┼─────────┤││判決日期│105年8月25日│105年9月8日│├──┼────┼─────────┼─────────┤│確│法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院││定├────┼─────────┼─────────┤│判│案號│105年度審簡字第141│105年度審訴字第136││決││1號│7號││├────┼─────────┼─────────┤││確定日期│105年10月4日│105年10月18日│├──┴────┼─────────┼─────────┤│備註│臺灣新北地方法院檢│臺灣新北地方法院檢│││察署106年度執緝字│察署106年度執緝字│││第767號│第766號│└───────┴─────────┴─────────┘