裁判字號：臺灣高等法院102年聲字第2933號刑事裁定
裁判日期：民國102年09月13日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定102年度聲字第2933號聲請人臺灣高等法院檢察署檢察官受刑人陳岳雄上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（一０二年度執聲字第一二八四號），本院裁定如下：
主文陳岳雄因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑參拾年。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人陳岳雄因毒品危害防制條例、妨害自由、傷害等案件，經臺灣高雄地方法院、臺灣高等法院高雄分院及本院先後判處如附表所示之刑確定在案，上開各罪均為裁判確定前所犯，應依刑法第五十三條、第五十一條第五款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第四百七十七條第一項聲請裁定等語。
二、刑法第二條第一項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」查刑法第五十條業於民國一百零二年一月二十三日修正公布，並於同年月二十五日施行，修正前刑法第五十條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後刑法第五十條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：（一）得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。（二）得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。（三）得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。（四）得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」比較修正前後結果，法院裁定定應執行刑時，依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第一項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。是修正後刑法第五十條第一項規定使受刑人仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑以取得易科罰金之利益，而修正前刑法上開規定係剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人，應適用修正後新法之規定，判斷得否定其應執行刑。
三、又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第五十一條之規定，定其應執行之刑；而數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾三十年，刑法第五十三條、第五十一條第五款分別定有明文。另有二裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算基準（最高法院五十七年度臺抗字第一九八號裁定可資參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院九十一年度臺非字第三二號及九十二年度臺非字第一八七號判決意旨可資參照）。另數罪併罰中之一罪依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分，所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議釋字第一四四號解釋、第六七九號解釋意旨參照）。
四、經查，本件受刑人陳岳雄前於附表所示之時間犯如附表所示之罪，先後經臺灣高雄地方法院、臺灣高等法院高雄分院及本院判處如附表所示之刑並均確定在案等情，有各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽，是上開犯罪乃於裁判確定前所犯之數罪。又本件受刑人裁判確定前所犯之七罪，其中附表編號一係屬得易科罰金之罪，編號二至七則屬不得易科罰金之罪，檢察官依修正後刑法第五十條第一項第一款、第二項規定，依受刑人之請求向本院聲請定其應執行之刑，亦有受刑人一百零二年八月十二日刑事聲請狀在卷可考；從而，檢察官聲請定受刑人應執行之刑，核屬正當。且受刑人所犯如附表所示各罪之宣告刑既應予合併處罰，依前開判例意旨，爰定其應執行刑如主文所示。另受刑人所犯附表編號一所示之施用第二級毒品罪，原得易科罰金，惟因與不得易科、不得易服社會勞動之編號二至七所示之罪合併處罰，揆諸上開解釋，原得易科部分所處之刑，自毋庸為易科罰金折算標準之記載，併此敘明。
五、依刑事訴訟法第四百七十七條第一項，刑法第二條第一項但書、第五十三條、第五十一條第五款，裁定如主文。
中華民國102年9月13日
刑事第二庭審判長法官蘇素娥
法官王偉光法官鄭水銓以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官洪宛渝中華民國102年9月13日受刑人陳岳雄定執行之刑案件一覽表：
┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│一│二│三│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑四月│有期徒刑八月│有期徒刑十六年│││（施用二級毒品）│（施用一級毒品）││├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│九十七年九月八日│九十七年九月八日│九十七年九月八日││││││├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│高雄地檢九十七年│高雄地檢九十七年│高雄地檢九十七年│││度毒偵字第八四八│度毒偵字第八四八│度偵字第二五四八││年度案號│二號│二號│三、二五六八七、│││││二六０六二、二六│││││０六三、二七九０│││││四號│├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│高雄地方法院│高雄地方法院│臺灣高等法院││││││高雄分院││├────┼────────┼────────┼────────┤│最後│案號│九十七年度審訴字│九十九年度審訴字│九十八年度上重訴││事實審││第五四一六號│第五四一六號│字第二一號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決日期│九十七年十二月十│九十七年十二月十│九十九年一月十四││││八日│八日│日│├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│高雄地方法院│高雄地方法院│臺灣高等法院││││││高雄分院││├────┼────────┼────────┼────────┤│確定│案號│九十七年度審訴字│九十七年度審訴字│九十七年度上重訴││判決││第五四一六號│第五四一六號│字第二一號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│九十八年一月十五│九十八年一月十五│九十九年五月十三│││確定日期│日（聲請書誤載為│日（聲請書誤載為│日││││九十七年十二月十│九十七年十二月十│││││八日）│八日）││├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否得易科罰金│是│否│否│├────────┼────────┴────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│一、二部分業經高雄地檢以九十八年度│三、四部分業經高│││執字第三六五三號執行有期徒刑十一月│雄地檢以九十九年│││，已執畢│度執字第五六一二││備註││號執行應執行刑三││││十年││├─────────────────┴────────┤││一、二、三、四部分，業經臺灣高等法院高雄分院以九十九│││年度聲字第六六五號裁定應執行有期徒刑三十年│└────────┴──────────────────────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│編號│四│五│六│├────────┼────────┼────────┼────────┤│罪名│毒品危害防制條例│妨害自由│傷害│├────────┼────────┼────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑二十年│有期徒刑一年二月│有期徒刑八月││││││├────────┼────────┼────────┼────────┤│犯罪日期│九十七年七月間│九十七年二月十五│九十七年二月十五││││日│日│├────────┼────────┼────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│高雄地檢九十七年│桃園地檢九十七年│桃園地檢九十七年│││度偵字第二五四八│度偵字第一一一四│度偵字第一一一四││年度案號│三、二五六八七、│九號│九號│││二六０六二、二六│││││０六三、二七九０│││││四號│││├───┬────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院││││高雄分院││││├────┼────────┼────────┼────────┤│最後│案號│九十八年度上重訴│九十九年度上訴字│九十九年度上訴字││事實審││字第二一號│第三九九二號│第三九九二號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決日期│九十九年一月十四│一０一年十二月二│一０一年十二月二││││日│十六日│十六日│├───┼────┼────────┼────────┼────────┤││法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院│臺灣高等法院││││高雄分院││││├────┼────────┼────────┼────────┤│確定│案號│九十八年度上重訴│九十九年度上訴字│九十九年度上訴字││判決││字第二一號│第三九九二號│第三九九二號││├────┼────────┼────────┼────────┤││判決│九十九年五月十三│一０二年三月十四│一０二年三月十四│││確定日期│日│日│日│├───┴────┼────────┼────────┼────────┤│是否得易科罰金│否│否│否│├────────┼────────┼────────┴────────┤│偵查（自訴）機關│同編號三│桃園地檢一０二年度執字第六二八八號││││││├────────┼─────────────────┤│備註│同編號三│五、六、七部分，經桃園地檢九十七年││││度訴字第八六三號、九十九年度易字第││││七一七號定應執行有期徒刑二年四月│└────────┴────────┴─────────────────┘┌────────┬────────┐│編號│七│├────────┼────────┤│罪名│妨害自由│├────────┼────────┤│宣告刑│有期徒刑十月│├────────┼────────┤│犯罪日期│九十七年二月十五│││日│├────────┼────────┤│偵查（自訴）機關│桃園地檢九十七年│││度偵字第一一一四││年度案號│九號│├───┬────┼────────┤││法院│臺灣高等法院││├────┼────────┤│最後│案號│九十九年度上訴字││事實審││第三九九二號││├────┼────────┤││判決日期│一０一年十二月二││││十六日│├───┼────┼────────┤││法院│臺灣高等法院││├────┼────────┤│確定│案號│九十九年度上訴字││判決││第三九九二號││├────┼────────┤││判決│一０二年三月十四│││確定日期│日│├───┴────┼────────┤│是否得易科罰金│否│├────────┼────────┤│備註│同編號六│└────────┴────────┘