裁判字號：臺灣彰化地方法院109年秩聲字第22號刑事裁定
裁判日期：民國109年12月22日
裁判案由：聲明異議
臺灣彰化地方法院刑事裁定109年度秩聲字第22號原處分機關彰化縣警察局鹿港分局聲明異議人即受處分人 丁沛綾 上列聲明異議人即受處分人因違反社會秩序維護法案件，對於原處分機關即彰化縣警察局鹿港分局民國109年11月5日鹿警分偵秩字第0000000000X號處分聲明異議，本院裁定如下：
主文原處分撤銷。
丁沛綾不罰。
理由
一、聲明異議意旨略以：聲明異議人即受處分人丁沛綾（下稱異議人）於民國109年10月9日上午10時50分左右，至彰化縣○○鎮○○里○○巷00號之關帝廟拜拜，偶遇朋友 葉明州 （聲明異議狀誤繕為 葉明洲 ），因許久未逢，葉明州向異議人說希望異議人能請他喝咖啡，異議人欣然允諾，即前去購買咖啡返回關帝廟拿給葉明州，此時約有10數名便衣，忽然將關帝廟包圍，並稱包圍圈內所有人皆共同於關帝廟賭博，將異議人身上現金新臺幣（下同）10萬8,200元以賭資為由沒入，並處罰鍰9,000元，與事實不符。原處分機關所為之裁罰及沒入處分均非適法，爰請求撤銷原處分等語。
二、原處分意旨略以：犯罪嫌疑人 施孟廊 意圖營利供給賭博場所聚眾賭博，設置賭局邀集不特定人士聚賭，於109年10月9日上午10時50分許，在彰化縣○○鎮○○里○○巷00號經營「象棋筒子」（俗稱象棋章）之賭場，賭場內以象棋作為賭具，供違序人（賭客） 許惠興 、 許明國 、 許上嘉 、 彭鳳珠 、葉明州、 施富財 、 蔡文賓 、 邱永順 、 施州源 、 葉素月 、 許志忠 、 郭庭培 、 吳度初 、 王敏雄 、 張松山 、 蔡萬興 、 鄭泰隆 、 施德熙 、 許經南 、 王步榮 、 陳文明 、 劉政泰 、 張漢信 、 張郁珠 及異議人等25人輪流當莊家對賭，每人每次拿4張牌，與莊家對賭，每次押注最少100元，最多1,000元。當莊家者每次給付抽頭金50元，經原處分機關持本院核發之搜索票於上開時、地查獲，並扣得象棋1副、骰子3顆、抽頭金1,150元、總賭資62萬2,200元、賭資（現場遺留）1萬9,200元等物。
爰依社會秩序維護法第84條規定，處異議人罰鍰9,000元，並沒入其所有之賭資10萬8,200元等語。
三、按法院受理違反社會秩序維護法案件，準用刑事訴訟法之規定，社會秩序維護法第92條定有明文。又按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，刑事訴訟法第154條第2項定有明文。又所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為之積極證據而言，該項證據自須適合於被告犯罪事實之認定，始得採為斷罪之資料；且如未能發現相當確實證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判之基礎；而認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即難遽採為不利被告之認定（最高法院76年臺上字第4986號判決意旨參照）。且按刑事訴訟之被告依法並無自證無罪之義務，若控罪所憑之積極證據，在生活經驗上尚不足以排除其他有利被告之合理推斷，致不足以證明犯罪事實時，仍不能因被告否認犯罪之辯解不成立，資為無視積極證據不足之理由。再按，於非公共場所或非公眾得出入之職業賭博場所，賭博財物者，處9,000元以下罰鍰。左列之物沒入之：因違反本法行為所生或所得之物。查禁物（第1項）。前項第1款沒入之物，以屬於行為人所有者為限；第2款之物，不問屬於行為人與否，沒入之（第2項）。供違反本法行為所用之物，以行為人所有者為限，得沒入之。但沒入，應符合比例原則（第3項）。社會秩序維護法第84條、第22條分別定有明文。又違反社會秩序行為之處罰，以行為時本法有明文規定者為限，社會秩序維護法第2條亦有明定。
四、經查：㈠本件原處分係於109年11月25日送達於異議人，異議人於109
年11月28日以書狀敘明理由，經原處分機關向本院聲明異議（原處分機關於109年11月28日上午收受該聲明異議狀）等情，有彰化縣警察局鹿港分局109年11月30日鹿警分偵字第1090030725號函及後附意見書、聲明異議狀、原處分書、送達證書等件在卷可參，是異議人向本院聲明異議，並未逾法定不變期間，其聲明異議之程式核無不合，先予敘明。
㈡原處分機關持本院109年聲搜字第910號搜索票於109年10月9
日上午10時50分許，在彰化縣○○鎮○○里○○巷00號查獲犯罪嫌疑人施孟廊、證人即在場人許惠興、許明國、許上嘉、彭鳳珠、葉明州、施富財、蔡文賓、邱永順、施州源、葉素月、許志忠、郭庭培、吳度初、王敏雄、張松山、蔡萬興、鄭泰隆、施德熙、許經南、王步榮、陳文明、劉政泰、張漢信、張郁珠及異議人等人，並扣得象棋1副、骰子3顆及現金等情，為異議人所不否認，且有證人施孟廊及上開證人之證述 可佐 （參附表所示證人證述），並有上開搜索票、彰化縣警察局鹿港分局搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場照片、扣案物品照片、現場平面圖、錄影光碟及職務報告等件在卷可佐，此部分事實固堪以認定。
㈢惟查，細繹社會秩序維護法第84條規定「於非公共場所或非
公眾得出入之職業賭場，賭博財物者」，足見該當本條處罰之違序行為，僅止行為人賭博財物之地點係於「『非』公共場所」或「『非』公眾得出入」之職業賭博場所二者其一。倘行為人係於「公共場所」或「公眾得出入」之「非」職業賭博場所，乃至於「公共場所」或「公眾得出入」之職業賭博場所與人賭博財物，則其自均不在本條處罰之列。異議人雖於上揭時、地為警查獲，然觀諸現場平面圖及照片，現場為位在建物外、有缺口進出之圍牆內長方形空地，而據證人許惠興、許明國、許上嘉、彭鳳珠、葉明州、施富財、蔡文賓、邱永順、施州源、 蔡素月 、許志忠、郭庭培、吳度初、王敏雄、張松山、蔡萬興、鄭泰隆、施德熙、許經南、王步榮、陳文明、劉政泰、張漢信、張郁珠等人於警詢中均供稱：都自行前往，沒有人員接應等語（參附表所示），甚而證人鄭泰隆稱：該處門都是開的，我都自行騎車前往，沒有人員接應等語，分別有其等警詢筆錄可稽。據各該證人所證，其等均可自行進出，並無防止查緝而管制過濾之情形，是以上開地點是否「非」公眾得出入之場所，即有疑義。
㈣再者，上開社會秩序維護法第84條規定應予處罰之行為，以
行為人「於非公共場所或非公眾得出入」之「職業賭博場所」，而有「賭博財物」之行為，為其構成要件。前開法條既僅處罰賭博既遂之行為，而未及於未遂或預備之行為，則若行為人尚未賭博財物，自不得依上開規定處罰。酌之證人許明國警詢中陳稱：當時有4人在賭桌上賭博，包括我、許上嘉、葉明州及另1個不認得，其他人在場圍觀等語；證人郭庭培稱：現場有4、5個人拿象棋在賭博等語；證人吳度初供稱：有4個人坐在桌子旁，有很多人在旁邊看等語；證人蔡萬興陳稱：印象中有5、6個人參與賭博等語；證人陳文明稱：我看到的時候，就莊家跟閒家4家參與賭博等語；證人劉政泰陳稱：我看到現場有6個人左右在賭博等語；證人張郁珠供稱：我看到現場有3、4個人在推砌象棋等語。佐以，上開地點之空地現場，僅有1張小型低矮可折疊式象棋桌，幾張小型矮塑膠椅一情，亦有現場照片可稽。互參上情，可見上開證人所證並非虛假，可推知上開時、地為警查獲之20餘人，僅有一部分在場人在現場實際參與賭博，斯時在場者，多數係在旁觀看之人；且上開證人亦未指證異議人即為與彼等賭博之人。另以，互核上開各證人所證及原處分機關所提出搜索票、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場及證物照片等件，扣案賭具及現金等物，上開證據資料或僅能證明許明國等人查獲當時之賭博行為，或僅能證明警方查緝之時，異議人在場之事實，尚不足以證明異議人為警查獲當時，刻正於該處參與或已完成賭博行為。因此逕予推認異議人於上開時地，確有原處分機關所指之違序行為，亦有可疑。
㈤況且，攜帶現金到場之原因，本有多種可能性（尤以上開時
、地，為警查獲之如附表所示等人，依其等證述，亦不乏偶然行經該處，初次到場者），縱使證人施孟廊於警詢中稱：進去裡面的人都是要賭博的一情為真，且果若異議人確實係以參與賭博為目的而攜帶現款前往上開場所，然而社會秩序維護法第84條既未規定處罰未遂犯或預備犯，又別無其他證據足認異議人有賭博財物之行為，實無從僅以異議人於查獲當時在場並攜帶10萬餘元現款一節，遽以推測或擬制之方法，率斷其有違反前揭法規之事實。是原處分機關依社會秩序維護法第84條裁處異議人罰鍰9,000元，即有未洽，應予撤銷。
㈥又原處分機關於上開時、地，查獲異議人持有之現金10萬8
,200元，並為沒入處分等情，有上開搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及原處分書可佐。然原處分機關既不能證明異議人有以身上持有之現金參與賭博行為，或該等現金係異議人贏得之賭金，自無法認定上開款項係異議人違反社會秩序維護法行為所生、所得或供違反該法所用之物，則原處分機關逕認異議人身上現金10萬8,200元為賭資，依社會秩序維護法第22條予以沒入，即非適法，亦應予以撤銷。
五、綜上所述，異議人究竟有無違反社會秩序維護法第84條之違序行為，而於異議人身上查扣之現金10萬8,200元究否為賭資，有如前所指之瑕疵，而未達到任何人均無可置疑之程度，是以原處分機關所為裁處及沒入，均無從維持。因而本件聲明異議為有理由，原處分機關裁處異議人罰鍰9,000元，及沒入異議人賭資10萬8,200元，均應予撤銷，並為異議人不罰之諭知。
六、依社會秩序維護法第57條第2項後段，裁定如主文。中華民國109年12月22日
刑事第六庭法官呂美玲以上正本證明與原本無異。
本裁定不得抗告。
中華民國109年12月22日
書記官陳亭竹附表：證人即在場人之供述（出處欄之頁數為各該證人分別於10
9年10月9日警詢筆錄之頁數）┌──┬────┬────────────────────────┬─────┐│編號│姓名│供述內容摘要│出處│├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│1│許惠興│1.10幾個人在賭博，有的在聊天，有個在旁邊看等語。│P2││││2.可能是因為今天當莊的人不喜歡跟他賭，所以沒有下│P3││││注等語。│││││3.（聚賭的處所如何進入）都自行騎車前往，沒有人員│P4││││接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│2│許明國│1.當時有4人在賭桌上賭博，包括我及4號許上嘉、6號│P2││││葉明州、另1個不認得，其他人在場圍觀等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）該處門都是開的我都自行騎│P3││││車前往，沒有人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│3│許上嘉│1.（聚賭的處所如何進入）都自行走進去，沒有人員接│P3││││應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│4│彭鳳珠│1.我只有在旁邊坐著看手機，沒有參與賭博。我都沒有│P2││││靠近裡面，我的男朋友葉明州有在場賭博等語。│││││2.我是陪我男朋友葉明州前往的，沒有人帶我進去，是│P3││││我跟葉明州一起進入該處所，沒有人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│5│葉明州│1.有參與賭博等語。│P2││││2.（聚賭的處所如何進入）沒有人接應，我都是自己走│P3││││進去等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│6│施富財│1.當時我人站在賭客旁邊觀看人家賭博，但是我沒有下│P2││││去賭博。據我觀察，現場大約有15、16人在聚賭等語│││││。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行機車前往，沒有人員│P3││││接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│7│蔡文賓│1.我今天沒有參與賭博，在旁邊跟朋友彭鳳珠聊天等語│P2││││。│││││2.我今天前往原本想要參與賭博，但看到太多人會怕，│P3││││所以就沒有下注等語。│││││3.（聚賭的處所如何進入）都自行前往，沒有人員接應│P3││││等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│8│邱永順│1.我有在場，但是我沒有賭博等語。│P2││││2.我今天只是去現場看，還沒有參與賭博，警察就已經│P4││││進來了。我都是去關帝爺忠義廟內拜拜，然後我聽到│││││現場很吵雜的聲音，所以我自己走進去現場的，沒有│││││人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│9│施州源│1.不知幾人在賭，今日賭輸1,000元等語│P2-P3││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行走進去，沒有人員接│P3││││應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│10│葉素月│1.（警方進入時，共有幾人在參與賭博）我有看到前面│P2││││一群人圍著在翻象棋，正確幾個我不知道，我沒有參│││││與賭博。我今天剛好要去忠義廟拜拜，聽到旁邊有吵│││││雜聲，我進去看，看到他們一群人在翻象棋，今天第│││││一次進去旁邊的郭厝巷才看到有人在賭博象棋等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都沒有人在那裡接應，我是│││││因為想說怎麼那麼多人，就直接進去看的等語。│P3│├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│11│許志忠│1.現場6、7人在參與賭博，我沒有參與賭博，是我朋友│P2││││施德熙先去現場，他要我去買飲料，我到時跟他一起│││││觀看後正要離開，警察就進來了。其他人在場圍觀，│││││至於他們有無參與有無賭博，我不知道等語。│││││2.該處門都是開的，我都自行騎車前往，沒有人員接應│P3││││等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│12│郭庭培│1.現場有4、5個人拿象棋在賭博，我沒有賭博等語。│P2││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行前往，我住在附近，│P3││││都用走路過去，沒有人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│13│吳度初│1.（有幾人在參與賭博）有4個人坐在桌子旁，有很多│P2││││人在旁邊看，我今天沒有參與賭博，我去找朋友要他│││││帶我去買東西。今天第一次去等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行前往，沒有人員接應│P4││││等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│14│王敏雄│1.我不知道幾個人有在賭，我是站在旁邊看而已，沒有│P3││││下注。我沒有賭博，我是送瓦斯剛好路過進去看，警│││││方查扣我2,400元，是我送瓦斯收來的錢等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行走進去，沒有人員接│P3││││應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│15│張松山│1.我在現場有參與賭博，不知道現場幾個人參與賭博等│P2││││語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）我都是自己前往現場的，自│P4││││己走進去現場，看現場車子很多，我就自己走進去，│││││沒有人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│16│蔡萬興│1.印象中5、6個人參與賭博，因為我欠許明國5,000元│P2-P3││││，今天特地拿錢過去給他，今天沒有參與賭博等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都是直接走進去，沒有人接│P4││││應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│17│鄭泰隆│1.不知道幾人參與賭博，其他人在場圍觀等語。│P2││││2.（聚賭的處所如何進入）該處門都是開的，我都自行│P3││││騎車前往，沒有人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│18│施德熙│1.我沒有參與賭博，我剛要離開，走到門口，被警察攔│P2、P3││││下。我去現場還人家錢而已，我看到朋友還錢給他，│││││我就馬上離開，剛走出門口，警方就進來等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）我都是自己走進去現場的，│P3││││沒有人員接應，我的朋友 阿忠 ，現場我沒有看到他在│││││賭博等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│19│許經南│1.現場應該有10幾個人參與賭博，我還沒開始下注等語│P2││││。│││││2.（聚賭的處所如何進入）沒有人接應，我都是自己走│P3││││進去等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│20│王步榮│1.我不知道幾個人有在賭，我是站在旁邊看而已，沒有│P2、P3││││下注。查扣的500元是我的生活費，只有帶500元怎麼│││││賭等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行走進去，沒有人員接│P3││││應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│21│陳文明│1.我看到的時候，就莊家跟閒家4家參與賭博，旁邊站│P2││││5至6個人在下注。我今天第一次去，我是去拜拜，好│││││奇跟著進去，沒有參與賭博等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）都自行前往，沒有人員接應│P4││││等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│22│劉政泰│1.我看到現場有6個人左右在賭博，我站在賭客後面看│P2││││他們玩，但我沒有玩，只有看而已等語。│││││2.我還沒有開始賭，警察就進來等語。│P3││││3.（聚賭的處所如何進入）我騎機車前往，沒有人員接│P3││││應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│23│張漢信│1.我在附近賣蝦子，我賣完要去那邊，剛好警方進來查│P2││││緝，我沒有賭博，我只是路過看看而已等語。│││││2.（聚賭的處所如何進入）我都是自己走進去現場的，│P3││││我只是剛賣完蝦子而已，路過看很多人走進去，所以│││││我才跟著進去看看，沒有人員接應等語。││├──┼────┼────────────────────────┼─────┤│24│張郁珠│1.我看到現場有3、4個人在推砌象棋，我本來要去找人│P2││││，準備要離開時，警察就進來，我沒有參與賭博等語│││││。│││││2.（聚賭的處所如何進入）我騎機車前往，沒有人員接│P3││││應等語。││└──┴────┴────────────────────────┴─────┘