臺灣臺南地方法院102年度抗字第18號民事裁定

裁判字號：臺灣臺南地方法院102年抗字第18號民事裁定

裁判日期：民國102年02月22日

裁判案由：拍賣抵押物

臺灣臺南地方法院民事裁定102年度抗字第18號抗告人 陳勝祺 相對人 蔡正育 上列抗告人因與相對人間聲請拍賣抵押物事件，對於民國102年1月3日本院司法事務官101年度司拍字552號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理由
一、抗告意旨略以：前因抗告人委託第三人 陳慧英 及相對人辦理房屋貸款及公司基金貸款，但因抗告人曾向臺灣中小企業銀行借款，故約定由訴外人陳慧英人先代為還款新臺幣（下同）300,000元，另由抗告人簽發發票日為民國101年7月25日之支票1紙供作擔保，以利抗告人辦理房屋轉貸事宜，並約定待轉貸完成再還上揭款項，然相對人及陳慧英竟先於101年10月1日將上揭支票提示以致退票，致使抗告人信用受損無法再分期攤還，相對人及陳慧英顯有背信情事，為此爰請求廢棄原裁定云云。
二、按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償。民法第873條定有明文。是抵押權人依此項規定聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否無既判力，故袛須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定，至對於此項法律關係有爭執之人，為求保護其權利，不妨提起訴訟，以求解決，不得僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄拍賣抵押物裁定之理由（最高法院51年10月8日民刑庭總會決議〈三〉參照）。又抵押權人聲請拍賣抵押物，在一般抵押，因必先有被擔保之債權存在，而後抵押權始得成立，故祇須抵押權已經登記，且登記之債權已屆清償期而未受清償，法院即應准許之。惟最高限額抵押，抵押權成立時，可不必先有債權存在，縱經登記抵押權，因未登記已有被擔保之債權存在，如債務人或抵押人否認先已有債權存在，或於抵押權成立後，曾有債權發生，而從抵押權人提出之其他文件為形式上之審查，又不能明瞭是否有債權存在時，法院自無由准許拍賣抵押物（最高法院71年臺抗字第306號判例參照）。依此反面解釋，若從抵押權人提出之其他文件為形式上之審查，如能明瞭其債權存在時，法院即應准許拍賣抵押物。是抵押權人依此項規定聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否無既判力，故袛須其抵押權已經依法登記，而從抵押權人提出之相關文件為形式上之審查，若能明瞭有債權存在，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定。
三、相對人主張抗告人於101年7月6日向其借款750,000元，約定101年10月6日償還，並以如附表所示之不動產設定抵押權為擔保，詎抗告人屆期未依約清償，尚欠本金750,000元及利息、違約金等情，業據相對人提出他項權利證明書、抵押權設定契約書、其他約定事項、土地及建物登記謄本各1件等為證。是依上開證據為形式上之審查，相對人主張系爭抵押權所擔保之債權已屆清償期而未受清償乙情，足堪認定。原審據此准許相對人拍賣抵押物之聲請，即無不合。再抗告人雖主張：其委由相對人及訴外人陳慧英辦理房屋轉貸及公司基金存款，相對人將上揭支票提示退票，使其信用受損無法再分期攤還云云，縱或屬實有理，亦屬爭執實體上法律關係之存否，揆諸上揭說明，應由抗告人另行提起訴訟，以資解決，尚非本件非訟程序所得審究。從而，抗告人提起本件抗告，請求廢棄原裁定，即無理由，應予駁回。
四、另按非訟事件程序費用，除法律另有規定外，由聲請人負擔；前項費用之負擔有相對人者，準用民事訴訟法有關訴訟費用之規定；依法應由關係人負擔費用者，法院裁定命關係人負擔時，應一併確定其數額；非訟事件法第21條第1項前段、第2項、第24條第1項分別定有明文；又按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第78條亦有明文。是經核本件非訟事件程序費用即抗告費1,000元，而抗告人之抗告為無理由，爰依上開規定確定本件抗告費1,000元應由抗告人負擔。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、第46條、民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國102年2月22日
民事第二庭法官王參和以上正本證明與原本無異。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受裁定後10日內委任律師為訴訟代理人向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告費新臺幣1,000元。
中華民國102年2月22日
書記官陳淑芬┌──────────────────────────────┐│附表：102年度抗字第18號│├──┬─────────────────┬─┬────┬──┤││土地坐落│地│面積│權利││編號├───┬────┬───┬────┤├────┤│││縣市○鄉鎮市區○段│地號│目│平方公尺│範圍│├──┼───┼────┼───┼────┼─┼────┼──┤│001│臺南市○○○區○○○段│7117-13│建│114.00│全部│└──┴───┴────┴───┴────┴─┴────┴──┘┌──────────────────────────────────────────┐│附表（建物）︰102年度抗字第18號│├──┬─┬──────┬────┬────┬───────────┬──────┬─┤│││││建築式樣│建物面積│附屬建物│權│││建│││├─┬─┬─┬─┬─┬─┼──┬─┬─┤││││││主要建築│一│二│三│四│合│面│主要│陽│面│利││編號││建物門牌│基地坐落│││││││積│││積│││││││材料及│││││││建築│││範│││號│││││││││單│││單│││││││房屋層數│層│層│層│層│計│位│材料│台│位│圍│├──┼─┼──────┼────┼────┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼──┼─┼─┼─┤│001│11│臺南市永康區│臺南市永│4層樓房│61│61│56│56│23│平│鋼筋│19│平│全│││49│西灣里國光七│康區大灣│鋼筋混凝│.5│.5│.1│.5│5.│方│混凝│.1│方││││0│街38巷15號│段7117-1│土造│6│6│0│3│75│公│土造│2│公││││││3地號│││││││尺│││尺│部│└──┴─┴──────┴────┴────┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴──┴─┴─┴─┘