臺灣新北地方法院105年度審訴字第1128號刑事判決

裁判字號：臺灣新北地方法院105年審訴字第1128號刑事判決

裁判日期：民國105年08月31日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣新北地方法院刑事判決105年度審訴字第1128號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告王聖富上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5年度毒偵字第2723號），經本院合議庭裁定改行簡式審判程序，判決如下：
主文王聖富施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年貳月，扣案第一級毒品海洛因貳包（含外包裝袋貳只，驗於淨重共零點壹肆肆伍公克）均沒收銷燬。
事實
一、王聖富㈠前於民國90年間，因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品之傾向，復經本院裁定令入戒治處所施以強制戒治，於91年5月11日執行完畢釋放出所，並由臺灣板橋地方法院檢察署（現更名為臺灣新北地方法院檢察署，下同）檢察官以91年度戒毒偵字第404號為不起訴處分確定。㈡復於上開強制戒治執行完畢釋放後5年之93年間，因施用毒品案件，經本院以93年度訴字第1752號判決判處有期徒刑8月確定（已執畢，惟於本案未構成累犯）。㈢又於97年間，因施用毒品案件，經臺灣臺北地方法院以97年度訴字第2303號判決判處有期徒刑10月確定。㈣再於97年間，因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第671號判決判處有期徒刑10月，嗣經臺灣高等法院判決駁回上訴確定。㈤另於97年間，因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第2253號判決判處有期徒刑10月確定。㈥且於97年間，因施用毒品案件，經臺灣臺北地方法院以97年度訴字第1815號判決判處有期徒刑1年，嗣經臺灣高等法院判決駁回上訴確定。而上開㈢至㈥所示之數罪刑，經臺灣臺北地方法院以98年度聲字第533號裁定應執行有期徒刑3年確定。㈦復於97年間，因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第5201號判決判處有期徒刑1年4月確定，並與前揭應執行有期徒刑3年部分接續執行，於100年12月29日縮刑期滿假釋出監，嗣假釋經撤銷，尚應執行殘刑有期徒刑10月又25日。㈧再於101年間，因施用毒品案件，經本院以101年度訴字第1921號判決判處有期徒刑11月，嗣經臺灣高等法院判決駁回上訴確定。㈨復於101年間，因施用毒品案件，經臺灣士林地方法院以10
1年度審訴字第592號判決判處有期徒刑1年2月確定。而上開㈧、㈨所示之數罪刑，經臺灣士林地方法院以102年度聲字第277號裁定應執行有期徒刑2年確定，並與前揭應執行殘刑有期徒刑10月又25日部分接續執行，於104年6月6日縮刑期滿執行完畢出監（於本案構成累犯）。
二、詎王聖富猶不知悔改，基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於105年3月30日晚上7時許，在新北市○○區○○○街○巷○○弄○○號住處內（起訴書誤載為於105年3月29日下午3時許，在新北市○○區○○○街上信義公園廁所內），將海洛因摻水稀釋後置入針筒內，以靜脈注射之方式，施用海洛因1次。嗣於105年3月31日下午1時許，在新北市○○區○○○街○○號前，因其形跡可疑為警盤查，當場扣得其所有，供其犯上揭犯行所剩餘之海洛因2包（驗於淨重共0.1445公克），復經其同意採集尿液送驗，鑑驗結果確呈嗎啡陽性反應，始查悉上情。
三、案經臺北市政府警察局中正第一分局報請臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、被告王聖富所涉為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，並於本院行準備程序時就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定改由受命法官獨任行簡式審判程序，先予敘明。
二、認定犯罪事實所憑證據及認定理由：㈠上揭事實欄二所載犯罪事實，業經被告於警詢、偵查中及
本院準備程序、審理時均坦承不諱，且被告為警方採尿送驗後，經台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以氣相層析質譜儀法（GC/MS）確認檢驗，判定有嗎啡陽性反應，有臺北市政府警察局偵辦毒品案件尿液檢體委驗單（尿液檢體編號：087509號）、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司於105年4月14日出具之濫用藥物檢驗報告（尿液檢體編號：087509號）各1紙附卷可稽（見偵卷第30頁、第55頁），復有臺北市中正第一分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、交通部民用航空局航空醫務中心105年6月4日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書各1份及扣案物外觀照片共
3張在卷可考，另有海洛因2包（驗餘淨重共0.1445公克）扣案為證。再按海洛因於人體內可迅速代謝成6-乙醯嗎啡，然後轉變成嗎啡，根據Yong及LiK在BulletinonNarcotics所發表之報告，施用嗎啡、海洛因等藥物後1小時，即可於尿液中檢出嗎啡等成分。至於施用多久後仍可檢出相關成分，依據Cone及Welch發表於JournalofAnalyticalToxicology（1991）之報告，分別施用單一劑量3m
g及6mg之海洛因，可檢測到6-乙醯嗎啡之期間平均約2.
4至4.2小時，最久者不超過8小時，即使施用更高劑量，在24小時或更短期間內，即無法檢出該成分，而可檢測到嗎啡之期間則平均約可達17至26小時，業據行政院衛生署管制藥品管理局（現更名衛生福利部食品藥物管理署）90年5月4日管檢字第93902號函釋在案，為本院職務上已知之事實，足認被告任意性之自白與事實相符，應堪採信。
㈡再依毒品危害防制條例第20條、第23條規定，僅限於「初
犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰，有最高法院95年第7次、97年第5次刑事庭會議決定意旨可資參照。經查，被告本案施用毒品犯行距前次強制戒治執行完畢釋放時雖逾5年，惟其於該次釋放後未滿5年，已曾另再犯施用毒品罪，揆諸毒品危害防制條例第20條、第23條立法意旨所示，本案犯行自應逕予追訴處罰。
㈢綜上所述，本案事證已臻明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。
三、論罪科刑之理由：㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用
第一級毒品罪。又其施用前、後持有海洛因之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，皆不另論罪。
㈡又被告有事實欄一所示之前科及執行紀錄，有臺灣高等法
院被告前案紀錄表1份在卷可稽，其受有期徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。而本案查獲經過，乃因警方當場查扣自被告褲子口袋掉落於地上之上開海洛因
2包，而查知被告涉嫌施用毒品犯行，始經被告同意採尿送驗，堪認被告於製作警詢筆錄前，已為警知悉、掌握其有施用海洛因之犯罪事實，故被告所涉本案犯行，未符合刑法第62條前段自首之要件，併此敘明。
㈢爰審酌被告前有施用毒品案件之前科紀錄，素行不佳，其
前經觀察勒戒及強制戒治治療程序及有期徒刑執行程序後，仍未能澈底戒絕毒品，再犯本案施用毒品犯行，足見其雖經治療程序及刑罰執行程序，仍未澈底戒除惡習遠離毒害，顯未能善體國家設置觀察、勒戒及戒治機構，協助毒品施用者戒除毒害之良法美意，惟念及施用毒品本質上係戕害自身健康之行為，尚未嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益，暨犯罪後坦承犯行，態度良好，兼衡其犯罪之動機、目的、自 陳國中 肄業之智識程度、家庭經濟狀況勉持之生活狀況（見被告警詢調查筆錄受詢問人欄）及檢察官表示依法審酌之求刑意見等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。
㈣且被告為本案行為後，刑法有關沒收之規定業於104年12
月30日、105年6月22日修正公布，並自105年7月1日起施行，惟按「刑法沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」修正後刑法第2條第2項定有明文。
此條規定係規範行為後法律變更所生新舊法比較適用之準據法，尚無新舊法比較之問題，且有關沒收之規定應一律適用新法第2條第2項之規定，適用裁判時之規定。又按
105年7月1日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用，刑法施行法第10條之3第2項定有明文，然為因應上開規定，相關特別法將於中華民國刑法沒收章施行之日（即105年7月1日）失效，故毒品危害防制條例第18條、第19條關於沒收之規定，亦於105年6月22日修正公布，並自105年7月1日起施行；因原第18條沒收對象為「不問屬於犯人與否」，其範圍較刑法沒收章大，且犯罪工具為「應」沒收，為防制毒品之需要，有自105年7月1日起繼續適用之必要，故僅修正該條第1項前段文字為「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於『犯罪行為人』與否，均沒收銷燬之」，使相關毒品與器具不問是否屬於犯罪行為人所有，均應沒收銷燬（參本條修正立法理由），是本件有關毒品之沒收自應適用裁判時即105年6月22日修正後之毒品危害防制條例第18條之規定。經查，扣案白色粉末2包（驗餘淨重共0.1445公克）經檢驗後，確含海洛因成分，且係被告所有，供其犯本案犯行所剩餘之海洛因，業據被告供承在卷，復有交通部民用航空局航空醫務中心105年6月4日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書1份附卷為憑，應依修正後毒品危害防制條例第18條第1項前段宣告沒收銷燬。另包裝上開海洛因之外包裝袋2只，因鑑定單位一般係以傾倒之方式，將外包裝袋內之毒品倒出而與包裝袋分離而稱重，必要時，輔以刮杓刮取袋內毒品，然無論依何種方式分離，外包裝袋內均有極微量之毒品殘留，足認上開外包裝袋內含有極微量之海洛因而無法析離，應整體視為查獲之第一級毒品，一併依修正後毒品危害防制條例第18條第1項前段規定沒收銷燬（參最高法院95年度台上字第3739號判決意旨）。至送驗用罄之海洛因，因業已滅失，爰不另予宣告沒收銷燬，附此敘明。至被告本案犯行所用之注射針筒，未經扣案，復無證據證明現尚存在，故不予宣告沒收，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第18條第1項前段，刑法第2條第2項、第11條、第47條第1項，判決如主文。
本案經檢察官黃明絹到庭執行職務。
中華民國105年8月31日
刑事第二十五庭法官趙伯雄上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官陳宛彤中華民國105年8月31日附錄論罪科刑法條：毒品危害防制條例第10條第1項毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。