裁判字號：臺灣臺南地方法院101年婚字第222號民事判決
裁判日期：民國101年11月26日
裁判案由：離婚
臺灣臺南地方法院家事判決101年度婚字第222號原告 余俊賢 被告 鄒燕琴 上列當事人間請求離婚事件，經本院於民國101年11月12日言詞辯論終結，判決如下：
主文准原告與被告離婚。
訴訟費用新臺幣叁仟伍佰元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按家事事件法已於民國101年1月11日經總統華總一義字第10100003641號令公布，並經司法院於101年5月11日以院台廳少家二字第1010012038號令發布定於101年6月1日施行。依家事事件法第197條第1、2項規定，除本法別有規定外，本法於施行前發生之家事事件亦適用之；本法施行前已繫屬尚未終結之家事事件，依其進行程度，由繫屬之法院依本法所定程序終結之，已依法定程序進行之行為，效力不受影響。查本件係家事事件法施行前已繫屬尚未終結之家事事件，依上開規定，應由本院依其進行程度，依家事事件法所定程序終結之。
二、次按臺灣地區人民與大陸地區人民間之民事事件，除本條例另有規定外，適用臺灣地區之法律；判決離婚之事由，依臺灣地區之法律，臺灣地區與大陸地區人民關係條例第41條第1項、第52條第2項分別定有明文。查本件原告係臺灣人民，被告則為大陸人民，有原告所提戶籍謄本在卷可稽，則本件離婚事件自應適用我國法律，合先敘明。又被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰按家事事件法第51條準用民事訴訟法第385條第1項前段之規定，依原告聲請由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告主張：兩造於民國99年7月16日在中國福建省登記結婚，被告婚後來臺與原告同住，夫妻感情初尚融洽，詎被告於101年2月5日離家出走，經原告四處尋找均無所獲，被告行蹤不明，音訊全無，其所為顯係惡意遺棄原告在繼續狀態中，原告爰依民法第1052條第1項第5款之規定訴請離婚，並聲明：如主文所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，惟據其提出書狀所為之聲明、陳述略以：其同意與原告離婚等語。
三、得心證之理由：㈠原告主張兩造於99年7月16日結婚，婚姻關係現仍存續中之
事實，此有原告所提戶籍謄本1份附卷供參，且經本院向臺南市佳里區戶政事務所調閱兩造結婚登記資料，經該所檢附兩造之結婚登記申請書、及經中華人民共和國福建省上杭縣公證處公證，並經財團法人海峽交流基金會證明之結婚公證書供參，有臺南市佳里區戶政事務所101年5月11日南市佳里戶字第1010027185號函在卷可按，此一事實堪以認定。
㈡原告次主張被告婚後來臺與伊同住，卻於101年2月5日離家
出走，伊四處尋找均無所獲，被告行蹤不明，迄今均未返臺等情，此據證人 葉志文 到庭證以：「(兩造何時結婚？婚後有無同住？)兩造婚後同住約一年多，之後被告於今年初說要回去探親，然後就沒有再回來，原因我不清楚。原告有再過去找被告，結果我是聽原告說，被告要原告先返台，一個月後被告會自行返台，但迄今被告都沒有回來，原告也沒有再去找被告。」等語，及證人 陳冠名 證以：「(兩造婚後有無同住？)有，同住一年多，兩造相處不錯，今年初元宵節時被告說要回娘家過元宵節，之後就沒有再返台，原告有過去找被告，但被告說想要在大陸學美容，一個月後再返台，原告就先回台，之後一個月到後，被告沒有入境，兩造就沒有再聯絡。」等語；再依本院調取被告之入出境資料所示，被告婚後於99年9月28日入境，嗣於100年5月6日出境，於100年6月2日再度入境，而於101年2月5日出境後，即未再入境，此有內政部入出國及移民署101年5月24日移署資處丹字第1010078310號函所附被告之入出國日期紀錄表在卷可按；綜上事證，堪信原告之主張為真實。
㈢按夫妻互負同居之義務，但有不能同居之正當理由者，不在
此限，民法第1001條定有明文。因之夫妻互負同居義務，在婚姻關係存續中，苟非證明有不堪同居之虐待，或有其他正當理由，即不得由一造拒絕同居，此有最高法院18年度上字第2129號、19年度上字第2693號判例意旨可資參照。又夫妻之一方無正當理由而與他方別居，有違背同居義務之客觀事實，並有拒絕同居之主觀情事，即係民法第1052條第1項第5款所謂以惡意遺棄他方，最高法院29年度上字第254號亦著有判例。經查，兩造於99年7月16日結婚，被告婚後於99年9月28日來臺，應認被告有與原告在臺同居之意，然被告自101年2月5日離家出境後，迄今未再來臺與原告同住，其客觀上自有違背同居義務之事實；而被告離家多時，且與原告斷絕聯繫，亦可認被告主觀上確有拒絕同居之意，揆諸前開判例意旨，被告顯係惡意遺棄原告在繼續狀態中，且本件查無被告拒絕履行同居之正當理由，從而原告依民法第1052條第1項第5款之規定訴請離婚，為有理由，應予准許。
四、據上論結，本件原告之訴為有理由，依家事事件法第51條，民事訴訟法第385條第1項前段、第78條、第87條第1項，判決如主文。
中華民國101年11月26日
家事法庭法官林富郎以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於收受判決正本送達後20日內向本院提出上訴狀，並繳納上訴費及附具繕本。
中華民國101年11月26日
書記官劉毓如