裁判字號：臺灣高等法院臺中分院100年抗字第519號民事裁定
裁判日期：民國100年11月30日
裁判案由：聲請法官迴避
臺灣高等法院臺中分院民事裁定100年度抗字第519號抗告人 李雲權
李雲輝 李欣哲 李梅枝 邱綠綉 邱秀蓮 劉彩蜜 邱柏誌 邱宗諭 邱于珊 邱勝輝 邱淑惠 上列抗告人因與相對人 林金花 間塗銷抵押權登記事件聲請法官迴避，對於民國一００年十月二十七日臺灣臺中地方法院所為裁定（一００年度聲字第二七三號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告訴訟費用由抗告人負擔。
理由
一、本件聲請意旨略以：伊與相對人間系爭抵押權之爭議，係訴外人 李阿旺 於日據時代 昭和 十九年（即民國三十三年）八月三十日，由日籍人士三口義章提供系爭土地，設立系爭抵押權作為擔保，系爭土地於臺灣光復後，分由國民政府各機關及他人取得所有權，除本件即一００年度簡上字第二五四號之相對人外，另有經濟部水利署水利規劃試驗所（案號：一００年度中簡字第一七四號）、財政部國有財產局臺灣中區辦事處（案號：一００年度中簡字第一四三０號）、交通○○○區○道○○○路（案號：一００年度訴字第四四五號，下稱第四四五號案），分別在原法院提起塗銷系爭抵押權之訴。然上開三件訴訟除供擔保之土地及其所有權人有所不同外，其他相關案情之基礎事實均相同。而本件訴訟之承辦法官蔡建興，與審理上開第四四五號案之法官為同一人。雖該二事件非同一事件，亦無前後審事件關係，然該二事件之訴訟標的法律關係既屬同一，基礎事實復完全相同，且蔡建興法官已對第四四五號案作出判決，表明其心證，不易更為公平之審理。是難期待本件承審法官能不拘於前案所作成之意見，對本件訴訟之審理不致有所偏頗。為維護抗告人之審級利益及聲明上訴救濟之權益，本件容有聲請蔡建興法官迴避之必要。爰依民事訴訟法第三十三條第一項規定，聲請蔡建興法官迴避本件訴訟之審理等語。
二、按法官有下列各款情形之一者，應自行迴避，不得執行職務：㈠法官或其配偶、前配偶或未婚配偶，為該訴訟事件當事人者。㈡法官為該訴訟事件當事人八親等內之血親或五親等內之姻親，或曾有此親屬關係者。㈢法官或其配偶、前配偶或未婚配偶，就該訴訟事件與當事人有共同權利人、共同義務人或償還義務人之關係者。㈣法官現為或曾為該訴訟事件當事人之法定代理人或家長、家屬者。㈤法官於該訴訟事件，現為或曾為當事人之訴訟代理人或輔佐人者。㈥法官於該訴訟事件，曾為證人或鑑定人者。㈦法官曾參與該訴訟事件之前審裁判或仲裁者。又遇有下列各款情形，當事人得聲請法官迴避：㈠法官有前條所定之情形而不自行迴避者。㈡法官有前條所定以外之情形，足認其執行職務有偏頗之虞者。當事人如已就該訴訟有所聲明或為陳述後，不得依前項第二款聲請法官迴避。但迴避之原因發生在後或知悉在後者，不在此限。民事訴訟法第三十二條、第三十三條分別定有明文。另以法官有應自行迴避而不自行迴避以外之情形，足認其執行職務有偏頗之虞，據而聲請法官迴避者，應以法官對於訴訟標的有特別利害關係，或與當事人之一造有密切之交誼或嫌怨，或基於其他情形，客觀上足疑其為不公平之審判者為其原因事實，若僅憑當事人之主觀臆測，或不滿意法官進行訴訟遲緩，或認法官指揮訴訟欠當，則不得謂其有偏頗之虞。且此種迴避原因，依同法第三十四條第二項、第二百八十四條規定，應提出能即時調查之證據，自聲請之日起三日內釋明之。經查：
㈠依聲請意旨所示，本件承辦法官蔡建興並無民事訴訟法第
三十二條第一項第一款至第六款之情形，至為灼然，自無庸加以贅論。至蔡建興法官雖承辦該第四四五號案，然與本件究非同一事件，亦非參與本件訴訟之前審裁判，不待多論。是蔡建興法官審理本件訴訟，並無民事訴訟法第三十二條所列各款情形之一，殊堪認定。
㈡民事訴訟中，承審法官依兩造提出之攻擊防禦方法，斟酌
全辯論意旨及調查證據之結果，依自由心證判斷事實之真偽，縱其於另案中，已基於類同之事實做出認定，惟此亦係基於全辯論意旨及調查證據之結果而為，究非法官對於個案訴訟結果有特別利害關係，或與當事人之一造有密切之交誼或嫌怨等客觀事實，是抗告人主觀上猜測本件訴訟承審法官蔡建興有偏頗之虞，尚非在客觀上有何足令人疑其為不公平審判之情事，揆諸前揭說明，自不得據為聲請迴避之原因。此外，抗告人提起本件聲請後，復未據提出其他能供即時調查之證據，以釋明承辦法官蔡建興於該件訴訟，有何特別利害關係，或與當事人之一造有何交誼或嫌怨等事實存在，則其徒憑上開主張而聲請法官迴避，尚難准許。
㈢至本件訴訟結果，本有審級制度以為救濟，對於抗告人之審級利益並無損害，不待贅言。
㈣綜上所述，本件訴訟之承審法官蔡建興既無上列迴避之事
由存在，則抗告人徒憑上開主張而聲請法官迴避，自無理由，應予駁回。原法院因而裁定駁回抗告人請求承審法官蔡建興迴避之聲請，經核於法並無不合。抗告意旨猶執陳詞，指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。
三、據上論結，本件抗告為無理由。爰依民事訴訟法第四百九十五條之一第一項、第四百四十九條第一項、第九十五條、第七十八條、第八十五條第一項前段，裁定如主文。
中華民國100年11月30日
民事第五庭審判長法官李寶堂
法官鄭金龍法官古金男以上正本係照原本作成。
不得再抗告。
書記官凃瑞芳中華民國100年11月30日
Ａ