裁判字號：臺灣新北地方法院104年易字第850號刑事判決
裁判日期：民國104年11月06日
裁判案由：詐欺
臺灣新北地方法院刑事判決104年度易字第850號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告陳美楨原名陳美鳳上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（104年度偵字第1282
1號），本院判決如下：
主文本件免訴。
理由
一、公訴意旨略以：被告陳美楨前於民國87、88年間，擔任址設臺北縣永和市（現改為新北市○○區○○○路○段○○巷○○號
1樓偉誠企業管理顧問有限公司（下稱偉誠公司）實際負責人，偉誠公司則受告訴人聯迪實業股份有限公司（下稱聯迪公司）委託代為處理報稅事務。詎被告陳美楨竟基於意圖為自己及偉誠公司不法之所有之概括犯意，於87年5月27日前某日，向告訴人聯迪公司會計人員 朱壽芳 佯稱告訴人聯迪公司應繳86年度營業所得稅、利息、工廠登記規費（含匯款費）合計新臺幣（下同）59萬8,908元，其在收取告訴人聯迪公司匯款後，將代為向國稅局繳納稅款，致告訴人聯迪公司會計人員朱壽芳陷於錯誤，誤信被告陳美楨於收受款項後將依約向國稅局繳稅，而於87年5月27日，依被告陳美楨之指示，匯款59萬8,908元至被告陳美楨所指定之告訴人偉誠公司所有之中興商業銀行雙和分行帳號000000000000號帳戶內（起訴書誤載為「板信商業銀行永和分行帳號00000000000000號帳戶內」，經公訴檢察官以104年度蒞字第18369號補充理由書更正）；被告陳美楨另於88年7月20日前某日，承前詐欺取財之概括犯意，再度對告訴人聯迪公司之會計朱壽芳佯稱88年度營業所得稅應暫繳61萬73元及86年度營業所得稅4萬1,698元（起訴書漏未記載「86年度營業所得稅4萬1,698元」部分，經公訴檢察官以104年度蒞字第18369號補充理由書補充更正），請其匯款至指定帳戶後，將代向國稅局繳交稅款云云，使告訴人聯迪公司陷於錯誤，誤信被告陳美楨確有依約代為繳稅之意，乃於88年7月20日，依被告陳美楨指示匯款61萬73元至偉誠公司之上揭帳戶內；被告陳美楨再於88年11月25日前某日，復承前詐欺取財之概括犯意，另對告訴人聯迪公司之會計朱壽芳佯稱：先前繳納之86年度營業所得稅，因國稅局作業系統問題，顯示現仍尚未繳納，須先再次繳納，俟國稅局查證無誤再予退稅，否則告訴人聯迪公司將遭強制執行，告訴人聯迪公司之負責人 洪傳統 將遭限制出境云云，使告訴人聯迪公司陷於錯誤，於88年11月25日，依被告陳美楨指示匯款56萬5,878元至上揭帳戶內。嗣因告訴人聯迪公司數度詢問被告陳美楨營業所得稅代繳情況，均未獲回應，向國稅局查詢後得知被告陳美楨從未代聯迪公司繳納86、88年度營業所得稅款後，始悉受騙，因認被告陳美楨係犯修正前刑法第339條第1項詐欺取財罪嫌等語。
二、按本案被告行為後，刑法業於94年1月7日修正，同年2月
2日公布，於95年7月1日施行，其中新法修正第2條、第80條、第83條之規定；另刑法第339條復於103年6月18日公布施行，同年20日發生效力；次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，現行刑法第2條第1項訂有明文。
此條規定乃與刑法第1條罪刑法定主義契合，而貫徹法律禁止溯及既往原則，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，是刑法第2條本身雖經修正，但刑法第2條既屬適用法律之準據法，本身尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時之現行刑法第2條規定，以決定適用之刑罰法律，先予辨明；又於中華民國94年1月7日刑法修正施行前，其追訴權或行刑權時效已進行而未完成者，比較修正前後之條文，適用最有利於行為人之規定，刑法施行法第8條之
1亦定有明文。本案經比較新舊法如下：
（一）刑法第339條部分：修正前刑法第339條原規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1000元以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前2項之未遂犯罰之」；修正後刑法第339條規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前2項之未遂犯罰之」，經比較新舊法結果，修正後刑法第339條第1項之規定，並無較有利於被告之情形，自應適用被告行為時即修正前刑法第339條第1項之規定論處。
（二）追訴權時效部分：被告行為時即修正前刑法第80條原規定：「追訴權，因下列期間內不行使而消滅：一死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑者，20年。二3年以上10年未滿有期徒刑者，10年。三1年以上3年未滿有期徒刑者，5年。四1年未滿有期徒刑者，3年。五拘役或罰金者，1年。前項期間自犯罪成立之日起算。但犯罪行為有連續或繼續之狀態者，自行為終了之日起算」，而修正後刑法第80條則規定：「追訴權，因下列期間內未起訴而消滅：一犯最重本刑為死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑之罪者，30年。二犯最重本刑為3年以上10年未滿有期徒刑之罪者，20年。三犯最重本刑為1年以上3年未滿有期徒刑之罪者，10年。四犯最重本刑為1年未滿有期徒刑、拘役或罰金之罪者，5年。前項期間自犯罪成立之日起算。但犯罪行為有繼續之狀態者，自行為終了之日起算」。本案被告涉犯修正前刑法第339條第1項之詐欺取財罪，其法定刑為5年以下有期徒刑、拘役或科或併科銀元1,000元以下罰金，是依修正前刑法第80條之規定，追訴權時效期間應均為10年，修正後之刑法第80條則將追訴權時效期間提高為20年，經比較新舊法之結果，自以被告行為時之修正前刑法第80條規定對被告較為有利。又依「擇用整體性原則」（最高法院27年上字第2615號判例可資參照），關於追訴權時效之停止進行，及其期間、計算，亦應一體適用修正前刑法第81條、第83條之規定。
（三）綜上法律修正前、後之比較，揆諸刑法施行法第8條之1之規定及修正後刑法第2條第1項之「從舊從輕」原則，本案以適用其行為時之規定較有利於被告，是本案追效權時效自應適用修正前刑法第80條之規定。關於追訴權時效之停止進行及其期間、計算，亦應一體適用修正前刑法第83條之規定。
三、按時效已完成者，應諭知免訴之判決，並得不經言詞辯論為之。刑事訴訟法第302條第2款、第307條，分別定有明文；又追訴權之時效，如依法律之規定，偵查、起訴或審判之程序，不能開始或繼續時，停止其進行。前項時效停止，自停止原因消滅之日起，與停止前已經過之期間，一併計算。停止原因繼續存在之期間，如達於第80條第1項各款所定期間4分之1者，其停止原因視為消滅。修正前刑法第83條定有明文。是刑法追訴權之時效規定，係指刑事追訴機關於法定期間內，怠於行使偵查、起訴、審判等追訴權，即生時效完成，而消滅追訴權之效果，故案經提起公訴後，被告在逃經依法通緝，致無法行使審判權時，其追訴權之時效，依同法第83條第1項、第3項之規定，應停止進行至法定追訴期間4分之1。再按修正前刑法第80條第1項規定，追訴權因一定期間不行使而消滅，係指追訴機關於法定期間內，怠於行使追訴權，即生時效完成，而消滅追訴權之效果。故追訴權消滅時效之發生，應以不行使追訴權為其前提要件，對於同一案件重行起訴，為刑事訴訟法所禁止，故偵辦中之案件與該案件具有「同一案件」之關係時，檢察官即須移由法院併案審理。法院對檢察官併辦之案件，亦必須加以審酌，始知與本案是否具有同一案件之關係，故併辦並非追訴權之不行使，而係因法律規定不能重覆起訴，乃移由法院併案審理，而無法繼續偵查，是併案期間，其時效停止進行，惟適用修正前刑法第83條各項有關規定（最高法院101年度台上字第6706號判決意旨，臺灣高等法院暨所屬法院87年11月座談會審查意旨參照）。
四、經查：
（一）依原起訴書認定之事實，認定被告犯罪行為終了日為88年11月25日前某日（因原起訴書認被告3次詐欺取財之犯行係修正前連續犯，故應自行為終了之日即88年11月25日前某日起算），其所犯修正前詐欺取財罪之法定最高本刑均為5年以下有期徒刑，依修正前刑法第80條第1項第2款之規定，其追訴權時效期間均為10年，並均應自犯罪完成之日即88年11月25日起算，而臺灣臺北地方法院檢察署係於96年12月3日收受告訴人聯迪公司之告訴狀開始偵查，此有臺灣臺北地方法院檢察署收狀戳章 可佐 （見97年度他字第114號卷第1頁），追訴權時效已進行8年又8日。
（二）臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查期間，被告均未到案，於97年9月9日對被告發布通緝，而至98年6月28日被告緝獲歸案，追訴權時效停止計算9月19日。
（三）嗣臺灣臺北地方法院檢察署檢察官，於99年7月30日簽請臺灣高等法院檢察署移轉臺灣新北地方法院檢察署檢察官續行偵辦（見臺灣臺北地方法院檢察署98年度偵緝字第1457號卷第81頁正反面），臺灣新北地方法院檢察署檢察官於99年9月3日分案偵查後（99年度偵字第23558號），於100年7月6日以板檢玉問99偵23558字第124585號函逕將本案移送併辦至臺灣臺北地方法院95年度重訴字第18號案件中（被告所犯之違反貪污治罪條例案件），是自98年6月28日緝獲被告至100年7月6日移送臺灣臺北地方法院併辦審理以前，核屬偵查程序之追訴權行使期間。
（四）嗣被告於上開違反貪污治罪條例案件，經臺灣臺北地方法院以95年度重訴字第18號刑事判決處刑後，本案則經該院以無從併辦為由，於104年4月24日以北院木刑順95重訴18字第0000000000號函檢附前開判決、臺灣新北地方法院檢察署99年度偵字第23558號、及臺灣臺北地方法院檢察署98年度偵緝字第4157號、97年度偵字第9466號、97年度發察字第40號、97年度他字第114號卷宗，於同年月28日送達臺灣新北地方法院檢察署續行偵查（104年度偵字第12821號），亦有前開函文及臺灣新北地方法院檢察署收文章之日期可考（見臺灣臺北地方法院檢察署104年度偵字第12821號卷第1頁）。從而本件於「100年7月6日」至「104年4月24日」移送臺灣臺北地方法院95年度重訴字第18號案件併辦審理期間，共計3年9月18日，並加計如理由㈡所載之因通緝而追訴權時效停止計算期間9月19日，此二段期間追訴權時效停止期間為4年7月7日，惟已逾追訴權時效期間4分之1（即2年6月），是上開4年7月7日減去2年6月停止時效期間後應繼續進行，換言之，本段期間追訴權時效仍進行2年1月7日。
（五）又臺灣新北地方法院檢察署於104年4月28日收受臺灣臺北地方法院退併辦函文後，重啟偵查，迄於104年5月7日以104年度偵字第12821號提起公訴，於104年6月8日繫屬於本院等情，此有上開函文、臺灣新北地方法院檢察署收文戳章、本院收文戳章可證（見臺灣新北地方法院檢察署104年度偵字第12821號卷第1頁，本院卷第1頁），是自「104年5月7日」檢察官提起公訴至同年6月
8日繫屬本院期間（計1月1日），此期間並非偵查期間，追訴權時效應繼續進行。
（六）綜上所述，依原起訴書所認定之被告犯罪行為終了日（即88年11月25日）起算，本案追訴權時效係10年，應一併計算上述因通緝及併案而停止之追訴期間4分之1即2年6月，合計為12年6月，並參照司法院大法官會議釋字第13
8號、第123號及最高法院82年9月21日第10次刑事庭會議決議意旨，已實施偵查及經提起訴訟，且在審判進行中，均不生時效進行之問題，故本件須加計實施偵查至通緝前1日之期間計9月6日（即96年12月3日至97年9月8日），以及緝獲而重啟偵查之日至併案前1日之期間計2年0月8日（即98年6月28日至100年7月5日），其追訴權時效應至104年3月9日完成，而本案於104年6月
8日始繫屬於本院，是被告涉犯上開詐欺取財罪嫌之追訴權已因時效完成而消滅，揆諸前揭說明，本案爰不經言詞辯論，逕為諭知免訴之判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第302條第2款、第307條，判決如
主文。中華民國104年11月6日
刑事第十四庭審判長法官朱嘉川
法官莊佩頴法官許珮育上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官屠衛民中華民國104年11月6日