裁判字號：臺灣高等法院高雄分院107年上訴字第139號刑事判決
裁判日期：民國107年02月05日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院高雄分院刑事判決107年度上訴字第139號上訴人即被告 蔡茗淇 上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣橋頭地方法院10
6年度審訴字第658號，中華民國106年12月5日第一審判決（起訴案號：臺灣橋頭地方法院檢察署106年度毒偵字第1757號、
106年度偵字第683號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
理由
一、刑事訴訟法第361條第1項、第2項規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由。就修法過程以觀，原草案為：「依前項規定提起上訴者，其上訴書狀應敘述理由，並引用卷內訴訟資料，具體指摘原審判決不當或違法之事實。其以新事實或新證據為上訴理由者，應具體記載足以影響判決結果之理由。」嗣經修正通過僅保留「上訴書狀應敘述具體理由」之文字，其餘則刪除，故所稱「具體理由」，並不以其書狀應引用卷內訴訟資料，具體指摘原審判決不當或違法之事實，亦不以於以新事實或新證據為上訴理由時，應具體記載足以影響判決結果之情形為必要。但上訴之目的，既在請求第二審法院撤銷或變更第一審之判決，所稱「具體」，當係抽象、空泛之反面，若僅泛言原判決認事用法不當、採證違法或判決不公、量刑過重等空詞，而無實際論述內容，即無具體可言。從而，上開法條規定上訴應敘述具體理由，係指須就不服判決之理由為具體之敘述而非空泛之指摘而言。
二、本件原判決認定上訴人即被告蔡茗淇「基於施用第二級毒品之犯意，於民國105年12月28日22時許，在高雄市○○區○○路○○號出租套房內，以將第二級毒品甲基安非他命置於玻璃球內以火燒烤後，吸食所產生煙霧之方式，施用甲基安非他命1次；另基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於105年12月29日0時許，在上開處所，以將第一級毒品海洛因摻入香菸內點燃後，吸食所產生煙霧之方式，施用海洛因1次」之犯罪事實，業據被告坦承不諱，並有台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室106年5月8日出具之濫用藥物檢驗報告（檢體編號：旗警315號）、高雄市立凱旋醫院106年
1月25日高市凱醫驗字第45386號濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可憑，而認被告罪證明確，因而判處被告「施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑3月，如易科罰金，以新臺幣1,00
0折算一日；又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑7月。扣案之第一級毒品海洛因1包暨包裝袋（驗後淨重0.273公克）沒收銷燬」。經核原判決認事用法並無違誤。
三、被告上訴意旨略以：「被告甫生產6月，小兒嗷嗷待哺，家中僅有年邁老母1人，被告憂心若入監執行，家中經濟失去依靠，小兒、老母將無人照顧，亦無力自足生活，請准予易服勞役，使被告有時間照顧家中老小，被告亦願意配合每月定期驗血、驗尿，以排除施用毒品之疑慮」等語。
四、惟查：㈠按量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟
其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。原判決就被告之量刑基礎，已於理由欄內具體說明「被告前已因施用毒品而經觀察、勒戒及強制戒治，仍為本件犯行，足認被告尚未戒斷對毒品之倚賴，自有不當，並考量被告犯罪之情節、手段、自陳教育程度為高職畢業、經濟狀況勉持及坦承犯行」等刑法第57條所列量刑標準事項，就法定刑為「6月以上5年以下有期徒刑」之施用第一級毒品罪、「3年以下有期徒刑」之施用第二級毒品罪，均依累犯規定加重其刑，並就施用第二級毒品罪依自首規定減輕其刑後，分別量處有期徒刑7月、3月（3月部分併依法諭知如易科罰金之折算標準），均明顯屬低度之刑，自無過重可言；又按「依前項規定得易科罰金而未聲請易科罰金者，得以提供社會勞動6小時折算一日，易服社會勞動。」、「受6月以下有期徒刑或拘役之宣告，不符第1項易科罰金之規定者，得依前項折算規定，易服社會勞動。」刑法第41條第2項、第3項定有明文，則被告本件施用第二級毒品罪刑部分，自得依刑法第41條第2項規定，向檢察官聲請易服社會勞動，惟施用第一級毒品罪刑部分，既經原審判處有期徒刑7月，自已不符易服社會勞動之要件。
㈡至於被告日後入監服刑，若其幼子、老母生活照料發生困難
，自可尋求政府或社福機構協助，尚非得執此為原審判決不當或違法之理由。
五、綜上，被告之上訴狀雖有敘述上訴理由，惟上訴意旨所述，泛言家中生活狀況、請求易服社會勞動及定期驗血、驗尿等，難謂是具體理由，復不足以認為原判決有何不當或違法，被告所為上訴，自未符合上訴之法定要件，應予駁回，並不經言詞辯論。
據上論結，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。
中華民國107年2月5日
刑事第二庭審判長法官黃壽燕
法官周賢銳法官曾逸誠以上正本證明與原本無異。
施用第二級毒品部分，不得上訴。
如不服本判決關於施用第一級毒品部分，應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國107年2月5日
書記官林明威