裁判字號：臺灣新竹地方法院101年抗字第62號民事裁定
裁判日期：民國101年12月12日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣新竹地方法院民事裁定101年度抗字第62號
抗告人 周鴻桂 相對人 楊思文 上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國101年10月22日本院101年度司拍字第169號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理由
一、本件聲請意旨略以：抗告人周鴻桂分別於民國（下同）100年1月25日及100年1月26日向相對人借用新臺幣（下同）
150萬元、250萬元，約定於100年11月22日及100年4月25日清償（下稱系爭借款），並約定逾期違約金每百元每日壹角，且以其所有如附表所示之不動產（下稱系爭不動產），為擔保其對抗告人所欠借款之清償，並設定500萬元之本金最高限額抵押權，擔保債權確定期日為100年4月20日，債務清償期為100年4月20日，經登記在案。期間雙方協議就系爭借款均展期至101年4月22日，詎屆清償期，抗告人未依約清償，迭經催討亦均置若罔聞。又系爭不動產業於10
0年1月27日以信託為由登記予第三人 黃俊維 （對原裁定未於法定間提出抗告）所有，為此聲請拍賣抵押物以資受償，並提出抵押權設定契約書、他項權利證明書、系爭不動產之土地登記簿謄本、本票二紙為證。
二、本件抗告意旨略以﹕系爭不動產抵押權（抗告狀誤載為典權）由相對人為第一順位，經兩造同意，以第二順位債權數值作為相對人第一順位債權之償付，抗告人並再簽發本票一紙交相對人，故系爭借款履行期已延至102年3月23日（下稱系爭協議）。系爭不動產抵押權移轉變契約書於101年10月12日向新湖地政事務所申請登記，並於101年10月15日登記完畢，相對人為第二順位抵押權人，抗告人亦交付本票一紙予相對人，故已償付，是兩造間確有系爭協議存在，爰提起本件抗告，請求廢棄原裁定云云。
三、按因裁定而權利受侵害者，得為抗告，非訟事件法第41條第
1項定有明文。本件原裁定就相對人對抗告人聲請部分雖予駁回，惟抗告人乃為系爭借款之債務人，且系爭不動產原為抗告人所有，於為相對人設定最高限額抵押權後始以信託為由移登記予第三人黃俊維等情，有他項權利證明書、土地抵押權設定契約書、系爭不動產土地登記謄本足稽，是抗告人就本件准予拍賣抵物之裁定係屬有利害關係之人，且其權利因原裁定而受有侵害，依前所述，抗告人自得提起本件抗告，合先敘明。
四、次按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條定有明文。上開規定，依民法第881條之17規定，於最高限額抵押權亦準用之。又抵押權人依上開法條之規定，聲請法院裁定及抗告法院之裁定，僅依非訟事件程序，就抵押權及其債權形式上之要件是否具備予以審查為已足，並無確定實體上法律關係存否之效力。再按聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，於最高限額抵押權，法院須就抵押權人提出之文件為形式上審查，如認其有抵押權登記擔保範圍之債權存在，且債權已屆清償期而未受清償，即應為准許拍賣抵押物之裁定，最高法院93年度台抗字第905號裁判要旨可資參照。經查，相對人所提出之上開各項資料，依據形式上審查結果，已足堪認定有本件抵押權登記擔保範圍之債權存在，且相對人否認已獲清償，揆之首揭說明，即應准許拍賣抵押物，原審所為准許拍賣抵押物之裁定，於法並無不合。至抗告人主張兩造間有系爭借款同意延期清償，並以第二順位抵押權債權數值作為第一順位債權償付之方式云云，並提出土地抵押權移轉變更契約書、系爭不動產最近土地登記謄本為證。惟依抗告人所提土地抵押權移轉變更契約書移轉或變更之內容，係將變更前相對人之第三順位抵押權變更為第二順位抵押權，且相對人就系爭不動產之第一順位抵押權仍繼續存在，並未受影響，況變更後之第二順位最高限額抵押權擔保之債權總額為30
0萬元，亦與相對人主張抗告人積欠之400萬元（有本票二紙足參）不符，則兩造間就系爭借款是否有延期清償之約定，尚非無疑。況，縱抗告人所述屬實，亦為實體爭執，依前揭說明，應由有爭執之抗告人另行提起訴訟，以資救濟，尚非本件拍賣抵押物之非訟程序所得審究。是抗告人前開主張，並不足採。原審就系爭不動產准許相對人之聲請，予以裁定准予拍賣，於法並無不合，抗告意旨指摘原裁定違法不當，求予廢棄原裁定，非有理由，應予以駁回。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第24條第1項、第21條第2項，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第78條，裁定如主文。
中華民國101年12月12日
民事第一庭審判長法官盧玉潤
法官彭淑苑法官林宗穎以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告應於送達後10日內向本院提出抗告狀。（並繳納抗告費壹仟元）
書記官謝國聖中華民國101年12月12日┌─────────────────────────────────────────────────────────┐│附表（土地）：101年度抗字第62號│├──┬────────────────────────┬─┬────────────┬──────┬───────┤│編號│土地坐落│地│面積││││├───┬────┬────┬────┬─────┤├──┬──┬──────┤權利範圍│備考│││縣市○鄉鎮市區○段○○段│地號│目│公頃│公畝│平方公尺│││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１│新竹縣│湖口鄉│竹九││125││││902.83│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│２│新竹縣│湖口鄉│竹九││127││││949.25│24分之6││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│３│新竹縣│湖口鄉│竹九││136││││318.78│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│４│新竹縣│湖口鄉│竹九││137││││432.44│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│５│新竹縣│湖口鄉│竹九││143││││89.25│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│６│新竹縣│湖口鄉│竹九││145││││164.67│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│７│新竹縣│湖口鄉│竹九││154││││149.81│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│８│新竹縣│湖口鄉│竹九││156││││115.95│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│９│新竹縣│湖口鄉│竹九││162││││218.50│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１０│新竹縣│湖口鄉│竹九││165-1││││47.85│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１１│新竹縣│湖口鄉│竹九││165-2││││256.69│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１２│新竹縣│湖口鄉│竹九││166-2││││1556.67│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１３│新竹縣│湖口鄉│竹九││170││││370.63│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１４│新竹縣│湖口鄉│竹九││171││││328.05│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１５│新竹縣│湖口鄉│竹九││174││││16.87│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１６│新竹縣│湖口鄉│竹九││176││││53.85│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１７│新竹縣│湖口鄉│竹九││178││││235.19│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１８│新竹縣│湖口鄉│竹九││179-2││││2329.11│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│１９│新竹縣│湖口鄉│竹九││180││││227.50│全部││├──┼───┼────┼────┼────┼─────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼───────┤│２０│新竹縣│湖口鄉│竹九││182││││1920.81│全部││└──┴───┴────┴────┴────┴─────┴─┴──┴──┴──────┴──────┴───────┘