裁判字號：臺灣高雄地方法院104年聲字第2219號刑事裁定
裁判日期：民國104年07月28日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定104年度聲字第2219號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人吳東欣上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第1283號），本院裁定如下：
主文吳東欣所犯如附表所示之罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑壹拾陸年捌月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人吳東欣因犯如附表所示之罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人犯如附表編號1所示行為後，刑法第50條已於民國102年1月23日修正公布，並自102年
1月25日施行。修正前刑法第50條：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」之規定，業經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」依修正後規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金與不得易科罰金之罪時，得否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與意願，一律併合處罰之。故經比較新舊法結果，以修正後之規定較有利於本件受刑人，應適用修正後刑法第50條規定。
三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。次按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高法院103年第14次刑事庭會議決議可資參考）；基此，上開更定之應執行刑，不應比前定之應執行刑加計其他裁判所處刑期或所定應執行刑後為重，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限有違，難認適法（最高法院93年度台非字第192號判決意旨亦可參照）。再按，數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院釋字第144號解釋意旨參照）。末按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340號、95年度台非字第320號判決意旨參照）。
四、查本件受刑人所犯如附表所示之罪，先後判處徒刑如附表所示，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、各該刑事判決書各1份在卷足憑。又除受刑人所犯如附表編號1至3、10至11、13所示之罪係屬得易科罰金之罪外，其餘15罪則均屬不得易科罰金之罪，惟受刑人就附表所示數罪，已具狀聲請合併定其應執行之刑，此有受刑人聲請書1份附卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當，應定其應執行之刑。復依上開說明，本院定其應執行刑，應於各刑之最長期以上（即有期徒刑4年），不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示21罪宣告刑之總和（即有期徒刑55年9月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於如附表編號3至4之罪原所定應執行刑（即有期徒刑1年2月），加計附表編號5至9之罪原所定應執行刑（即有期徒刑4年10月）、附表編號10至11之罪原所定應執行刑（即有期徒刑5月）、附表編號12至13之罪原所定應執行刑（即有期徒刑9月）、附表編號15至21之罪原所定應執行刑（即有期徒刑5年），及如附表編號1、2、14所示宣告刑（即6月、6月、4年）之總和（即有期徒刑17年2月）。復衡酌受刑人所犯如附表編號1至4所示之施用毒品罪，屬對其自身健康之戕害行為；而如附表編號5至9、14至21各所示之運輸、販賣毒品，所侵害法益亦相同；編號10至13所示之罪，則為贓物或偽造文書罪等情狀，定其應執行之刑為有期徒刑16年8月。又受刑人所犯如附表編號1至3、10至11、13所示之罪，原得易科罰金，惟因與不得易科罰金之其餘之罪併合處罰之結果而不得易科罰金，揆以上揭說明，本院自無庸為易科罰金折算標準之諭知。至受刑人所犯如附表編號1之罪宣告有期徒刑
6月，雖已於100年5月13日易科罰金執行完畢，惟依前揭說明，仍應先定其應執行刑，再於執行時扣除已執行之部分，不致於影響權益，附此敘明。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第1項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國104年7月28日
刑事第三庭法官陳鑕靂以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國104年7月28日
書記官吳良美附表:
┌─┬────────┬───────┬────────────┬─────────────┬────────────┬────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期（民國）│最後事實審│確定判決│備註││號│││├───────┬─────┼──────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││││（民國）││（民國）││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│1│施用第二級毒品罪│有期徒刑6月，│99年8月24日5時20分許回溯│本院99年度簡字│100年1月21│同左│100年2月21││││（聲請書誤載為毒│如易科罰金，以│96小時內之某時│第2124號│日││日││││品危害防制條例，│新臺幣1仟元折│││││││││應予更正）│算1日（聲請意││││││││││旨載為有期徒刑││││││││││6月，應予補充││││││││││）│││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│2│施用第二級毒品罪│有期徒刑6月，│100年2月17日│本院100年度簡│100年7月22│同左│100年8月23││││（聲請書誤載為毒│如易科罰金，以││字第3913號│日││日││││品危害防制條例，│新臺幣1仟元折│││││││││應予更正）│算1日（聲請意││││││││││旨載為有期徒刑││││││││││6月，應予補充││││││││││）│││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│3│施用第二級毒品罪│有期徒刑6月，│99年12月23日下午5時許│本院100年度審│101年2月2│同左│101年2月2│編號3至│││（聲請書誤載為毒│如易科罰金，以││訴字第2742號│日││日│4曾定應│││品危害防制條例，│新臺幣1仟元折││││││執行有期│││應予更正）│算1日（聲請意││││││徒刑1年││││旨載為有期徒刑││││││2月確定││││6月，應予補充││││││。││││）│││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││4│施用第一級毒品罪│有期徒刑10月│99年12月23日下午5時許│本院100年度審│101年2月2│同左│101年2月2││││（聲請書誤載為毒│││訴字第2742號│日││日││││品危害防制條例，││││││││││應予更正）││││││││││││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│5│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年4月中旬某日│臺灣澎湖地方法│101年4月12│同左│101年5月14│編號5至│││（聲請書誤載為毒│││院100年度訴字│日││日│9曾定應│││品危害防制條例，│││第28號││││執行有期│││應予更正）│││││││徒刑4年││││││││││10月確定│├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤。││6│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年5月初某日│臺灣澎湖地方法│101年4月12│同左│101年5月14││││（聲請書誤載為毒│││院100年度訴字│日││日││││品危害防制條例，│││第28號│││││││應予更正）││││││││││││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││7│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年4月或5月初某日│臺灣澎湖地方法│101年4月12│同左│101年5月14││││（聲請書誤載為毒│││院100年度訴字│日││日││││品危害防制條例，│││第28號│││││││應予更正）││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││8│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年5月間某日│臺灣澎湖地方法│101年4月12│同左│101年5月14││││（聲請書誤載為毒│││院100年度訴字│日││日││││品危害防制條例，│││第28號│││││││應予更正）││││││││││││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││9│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年4月中旬某日│臺灣澎湖地方法│101年4月12│同左│101年5月14││││（聲請書誤載為毒│││院100年度訴字│日││日││││品危害防制條例，│││第28號│││││││應予更正）││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│10│贓物罪│有期徒刑3月，│99年12月12日下午某時許│本院101年度簡│101年4月26│同左│101年5月22│編號10至││││如易科罰金，以││字第2096號│日││日│11曾定應││││新臺幣1仟元折││││││執行有期││││算1日（聲請意││││││徒刑5月││││旨載為有期徒刑││││││確定。││││6月，應予補充││││││││││）│││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││11│偽造文書罪│有期徒刑3月，│100年1月21日至100年2月19│本院101年度簡│101年4月26│同左│101年5月22│││││如易科罰金，以│日（即吳東欣入監日期)止│字第2096號│日││日│││││新臺幣1仟元折│期間之某日│││││││││算1日（聲請意││││││││││旨載為有期徒刑││││││││││6月，應予補充││││││││││）│││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│12│贓物罪│有期徒刑7月│100年1月6日至同年月31日│本院100年度審│101年5月31│同左│101年5月31│編號12至│││││間某日│易字第3688號│日││日│13曾定應││││││││││執行有期││││││││││徒刑9月││││││││││確定。│├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││13│偽造文書罪│有期徒刑4月，│100年2月間（17日前)某日│本院100年度審│101年5月31│同左│101年5月31│││││如易科罰金，以││易字第3688號│日││日│││││新臺幣1仟元折││││││││││算1日（聲請意││││││││││旨載為有期徒刑││││││││││6月，應予補充││││││││││）│││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│14│運輸第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年9月25日│本院100年度訴│101年6月28│同左│101年7月24││││（聲請書誤載為毒│││字第677號│日││日││││品危害防制條例，││││││││││應予更正）││││││││││││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┼────┤│15│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年3至4月間某日│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18│編號15至│││（聲請書誤載為毒│││院101年度訴緝│日││日│21曾定應│││品危害防制條例，│││字第1號││││執行有期│││應予更正）│││││││徒刑5年││││││││││確定。│││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││16│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年3至4月間某日│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18││││（聲請書誤載為毒│││院101年度訴緝│日││日││││品危害防制條例，│││字第1號│││││││應予更正）││││││││││││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││17│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年3至4月間某日│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18││││（聲請書誤載為毒│││院101年度訴緝│日││日││││品危害防制條例，│││字第1號│││││││應予更正）││││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││18│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│99年9月13日至同年月17日│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18││││（聲請書誤載為毒│││院101年度訴緝│日││日││││品危害防制條例，│││字第1號│││││││應予更正）││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││19│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│101年10月25日至101年11│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18││││（聲請書誤載為毒││月19日前某時（聲請書載為│院101年度訴緝│日││日││││品危害防制條例，││101年10月29日、101年11│字第1號│││││││應予更正）││月19日(共2次)，應予補││││││││││充）││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││20│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│103年7月10日16時39分許│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18││││（聲請書誤載為毒││為警採尿時回溯120小時內│院101年度訴緝│日││日││││品危害防制條例，││某時許(聲請書載為103年│字第1號│││││││應予更正）││7月10日，應予補充││││││││││││││││├─┼────────┼───────┼────────────┼───────┼─────┼──────┼─────┤││21│販賣第二級毒品罪│有期徒刑4年│103年8月11日20時11分許│臺灣澎湖地方法│101年4月24│同左│101年9月18││││（聲請書誤載為毒││為警採尿時回溯96小時內某│院101年度訴緝│日││日││││品危害防制條例，││時許(聲請書載為103年8│字第1號│││││││應予更正）││月11日，應予補充││││││││││││││││└─┴────────┴───────┴────────────┴───────┴─────┴──────┴─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