臺灣臺北地方法院簡易民事判決
原 告 戊○○
訴訟代理人 李富祥 律師
被 告 甲○○
乙○○
丁○○○
丙○○
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，於中華民國95年5月29
日言詞辯論終結，本院判決如下：
主 文
被告應將原告所有如附表所示建物上民國四十八年一月二十二日
城中字第四三０號收件所登記之債權額新臺幣伍拾萬元之抵押權
登記塗銷。
訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
一、本件被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，查無民事訴
訟法第386條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯
論而為判決。
二、原告主張： 黃濟若 於民國48年1月22日以如附表所示建物（
下稱系爭建物）為向張 謝素娥 負擔新臺幣（下同）50萬元債
務之擔保，並設定債權額50萬元，權利存續期限47年12月20
日至48年1月19日止，清償期48年1月19日之抵押權（收件字
號：48年城中字第430號，下稱系爭抵押權），嗣 張榮宗 、
張泰山 受讓如附表所示建物所有權，原告再於94年6月14日
因買賣而取得所有權，惟上開抵押權已因 謝張素娥 於68年1
月18日除斥期間經過未實行而告消滅，豈料 張謝素娥 於79年
4月12日死亡前仍未塗銷系爭抵押權登記，對於原告就系爭
建物所有權之行使已構成妨害，身為張謝素娥繼承人之被告
有排除侵害義務，為此依民法第767條中段規定起訴，並聲
明如主文第1項所示。
三、原告主張之上開事實，業據其提出建物登記謄本、戶籍登記
謄本等件為證，而被告經相當期日之合法通知，既未於言詞
辯論期日到場，復未提出書狀以供本院參酌，自堪信其主張
之事實為真正。
四、原告主張被告迄未塗銷系爭抵押權登記，妨害其對系爭建物
所有權之行使，茲敘述如下：
㈠按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效消滅，如抵押權
人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權
消滅，民法第880條定有明文。又請求權定有清償期者，自
期限屆滿時起即可行使，依同法第128條之規定，其消滅時
效應自期限屆滿時起算。而債權種類不明者，其請求權因15
年不行使而消滅，同法第125條復有明定。系爭建物登記謄
本他項權利部載明，抵押權擔保50萬元債權，並以48年1月
19日為債權清償期，系爭抵押權所擔保債權之消滅時效顯自
48年1月19日起算，此債權請求權因15年未行使而於63年1月
19日罹於時效，而張謝素娥於79年4月12日死亡前迄未實行
抵押權，復有臺北市建成地政事務所94年12月26日北事建地
三字第09431740700號函檢送之資料可稽，揆諸上開規定，
原告主張系爭抵押權已因5年除斥期間（即63年1月19日經過
5年）經過未予實行而消滅，核認有據。
㈡次按所有人於法令限制之範圍內，得自由使用、收益、處分
其所有物並排除他人之干涉（民法第765條規定參照），是
以民法第767條賦予所有人有所有物返還請求權、所有權妨
害除去請求權及所有權妨害預防請求權，於所有權有物權設
定存在，於物權消滅後仍不塗銷登記情形下，所有人為實現
所有權之圓滿狀態，應得行使所有權妨害排除請求權。經查
，系爭抵押權於63年1月19日消滅，被告為張謝素娥之繼承
人，惟迄未塗銷系爭抵押權登記，既如前述，系爭抵押權之
存在顯然阻礙原告對系爭建物所有權之圓滿行使，繼承張謝
素娥財產上一切權利義務之被告當然有排除義務，原告依除
去妨害請求權起訴，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理
由，應予准許，茲判決如主文第1項所示。
㈢本件係適用簡易程序而為被告敗訴之判決，依民事訴訟法第
389條第1項第3款規定，雖應依職權宣告假執行，然塗銷系
爭抵押權登記之訴，旨在求命被告為一定之意思表示，待判
決確定後視為被告已為意思表示（強制執行法第130條第1項
規定參照），無從假執行，故不為假執行之宣告，附此敘明
。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。
中 華 民 國 95 年 6 月 9 日
臺灣臺北地方法院臺北簡易庭
法官 許純芳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本庭（臺北市○○○路
○段○○○巷○號）提出上訴狀。（須按他造當事人之人數附繕本）
。
中 華 民 國 95 年 6 月 14 日
書記官熊掌山
附表：
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│編│││││建物面積(平方公尺)│││
│││││主要建├──┬──────┤權利││
││建號│基地坐落│建物門牌││層數│層次面積││備考│
│││││築材料├──┴──────┤範圍││
│號│││││總面積│││
├─┼──┼────┼────┼───┼──┬──────┼──┼────┤
│１│294│臺北市中│臺北市信│瓦造│三層│一層：81.13│全部│原告於│
│○○○區○○○○街○○號│││二層：100.13││⒎⒕登記│
│││段二小段││││三層：100.13││為所有人│
│││225地號││││騎樓：19.01││（附表之│
│││││├──┴──────┤│內容轉載│
││││││總面積：300.40││自建物登│
││││││││記謄本）│
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