裁判字號：臺灣新北地方法院103年重訴字第301號民事判決
裁判日期：民國103年07月21日
裁判案由：塗銷抵押權登記
臺灣新北地方法院民事判決103年度重訴字第301號原告 呂志宏 訴訟代理人 張復鈞 律師被告 楊貴芳 上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，於民國103年7月4日言詞辯論終結，本院判決如下：
主文被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體事項：
一、原告主張：兩造為夫妻關係。被告於民國102年1至3月間，擅自持原告之印鑑章，就原告所有如附表所示不動產，設定如附表所示之普通抵押權（下稱系爭抵押權）。依設定資料所載，系爭抵押權之抵押權人即債權人為被告，抵押人即債務人為原告，擔保之債權分別為「債務人對抵押權人於98年2月27日所立借款契約發生之債務」、「債務人對抵押權人於95年8月1日所立借款契約發生之債務」。惟原告未於98年2月27日、95年8月1日向被告借款。至被告所指兩造間新臺幣（下同）351萬元及30萬元之借貸關係，非僅與系爭抵押權擔保之債權無關，復經鈞院以103年度訴字第488號判決認定兩造無該借貸關係在案。兩造間無任何債權債務關係，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權失所附麗而不存在。爰依民法第767條第1項規定，提起本件訴訟等語。並聲明：如主文第一項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，據其提出書狀所為之聲明及陳述略以：系爭抵押權設定之緣由，係因訴外人即原告母親呂卓春英要求兩造搬離新北市○○區○○路○○○號住處，自行創業，若不從，即將如附表所示不動產過戶他人，原告因此要求被告趕快辦理抵押權設定，並非被告擅自為之。又95至98年間，原告確實向被告借款共計351萬元，包括96年7月
2日借款50萬元、96年7月13日借款27萬元、96年7月26日借款20萬元、96年8月3日借款20萬元、96年9月5日借款30萬元、97年2月12日借款80萬元、97年3月7日借款10萬元、97年11月10日借款50萬元、98年2月4日借款50萬元、99年9月10日借款14萬元；原告另於101年間，以被告名義向臺北富邦銀行辦理信用貸款30萬元。原告自102年4月起，惡意遺棄被告母子，被告已對原告提起多項民、刑事訴訟等語。並聲明：原告之訴駁回。
三、本院之判斷：按抵押權為從物權，以其擔保之債權存在為發生之要件，契約當事人間除以債權之發生為停止條件，或約定就將來應發生之債權而設定外，若所擔保之債權不存在，縱為抵押權之設定登記，仍難認其抵押權業已成立，乃抵押權成立上之從屬性（最高法院94年度臺上字第112號民事裁判要旨參照），倘無所擔保之債權存在，抵押權即無由成立，自應許抵押人請求塗銷該抵押權之設定登記（最高法院84年度臺上字第
167號民事裁判要旨參照）。原告主張系爭抵押權之抵押權人即債權人為被告，抵押人即債務人為原告，擔保之債權分別為「債務人對抵押權人於98年2月27日所立借款契約發生之債務」、「債務人對抵押權人於95年8月1日所立借款契約發生之債務」等情，業據提出建物登記謄本、土地登記謄本為證（見本院補字卷第8至12頁），並有新北市新店地政事務所103年3月14日新北店地籍字第0000000000號函暨所附系爭抵押權設定登記資料在卷可稽（見本院卷第38至46頁），堪信為真。對照被告之答辯內容，兩造於95年8月1日及98年2月27日，確未成立任何消費借貸契約，而被告所辯原告向其借款云云，非僅有待另案確認是否屬實，依被告所指借貸日期及金額，亦難認與系爭抵押權擔保之債權有關。系爭抵押權既未見擔保之債權存在，自已違反成立上之從屬性，應屬無效。從而，原告依據民法第767條第1項所有權妨害除去請求權之規定，請求被告將系爭抵押權設定登記予以塗銷，為有理由，應予准許。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，經本院斟酌後，認均不足影響判決結果，爰不另一一論述。
參、結論：原告之訴有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中華民國103年7月21日
民事第二庭法官許炎灶以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國103年7月21日
書記官陳昭綾附表：
┌──┬──────────────────────────────────────────┐│編號│系爭抵押權設定登記內容│├──┼───────┬──────────────────────────────────┤│1│收件文號│新北市新店（起訴狀誤載為中和）地政事務所102年店中登字第000530號││││││├───────┼──────────────────────────────────┤││登記日期│102年1月21日││││││├───────┼──────────────────────────────────┤││立契約人│權利人：楊貴芳││││義務人兼債務人：呂志宏││├───────┼──────────────────────────────────┤││標的物│新北市○○區○○段○○○號土地（權利範圍1/5），及其上新北市永和區得和││││段316建號即門牌號碼新北市○○區○○路○○○號2樓建物（權利範圍全部）││├───────┼──────────────────────────────────┤││擔保債權總金額│700萬元││││││├───────┼──────────────────────────────────┤││債權種類及範圍│擔保債務人對抵押權人於98年2月27日所立借款契約發生之債務│││││├──┼───────┼──────────────────────────────────┤│2│收件文號│新北市新店（起訴狀誤載為中和）地政事務所102年店中登字第001630號││││││├───────┼──────────────────────────────────┤││登記日期│102年3月5日││││││├───────┼──────────────────────────────────┤││立契約人│權利人：楊貴芳││││義務人兼債務人：呂志宏││├───────┼──────────────────────────────────┤││標的物│新北市○○區○○段○○○號土地（權利範圍1/5），及其上新北市永和區得和││││段315建號即門牌號碼新北市○○區○○路○○○號建物（權利範圍全部）││├───────┼──────────────────────────────────┤││擔保債權總金額│1,000萬元││││││├───────┼──────────────────────────────────┤││債權種類及範圍│擔保債務人對抵押權人於95年8月1日所立借款契約發生之債務│││││└──┴───────┴──────────────────────────────────┘