裁判字號：臺灣臺東地方法院106年訴字第40號刑事判決
裁判日期：民國106年08月11日
裁判案由：毒品危害防制條例等
臺灣臺東地方法院刑事判決106年度訴字第40號公訴人臺灣臺東地方法院檢察署檢察官被告李國彰選任辯護人蕭芳芳律師(法扶律師)上列被告因毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字第557號、106年度偵字第903號），本院判決如下：
主文李國彰犯如附表編號1至4所示之肆罪，各處如附表編號1至4宣告刑欄所示之刑及沒收。得易服社會勞動部分應執行有期徒刑肆月；不得易服社會勞動部分應執行有期徒刑肆年貳月；從刑部分併執行之。
犯罪事實
一、李國彰明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第
2款及其附表所列管之第二級毒品，且係藥事法所管制之禁藥，不得擅自販賣、轉讓，仍於下列時、地為下列犯行：
(一)基於轉讓禁藥甲基安非他命之各別犯意，於附表編號1、4所示時間，以其所持用之門號0000000000號行動電話，與陳 國生 所持用之門號0000000000號行動電話相互聯繫後，至附表編號1、4所示地點，無償轉讓重量不詳之禁藥甲基安非他命若干予 陳國生 施用各1次。
(二)另基於意圖營利販賣第二級毒品甲基安非他命之各別犯意，以前揭電話與陳國生上開電話相互聯繫購買毒品事宜後，李國彰即於附表編號2、3所示時間、地點，以附表所示之金額及數量，販賣第二級毒品甲基安非他命予陳國生2次。
二、嗣因司法警察對李國彰上開門號0000000000號之行動電話實施通訊監察，並於民國106年2月7日持票搜索李國彰位於臺東縣○○市○○路○○○巷○○弄○○號之住處，扣得前揭門號行動電話1支（含SIM卡1張，經警檢視並抄錄最後撥出及最後接通之通聯號碼各10組後發還），而查悉上情。
三、案經臺東縣警察局關山分局報告臺灣臺東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、對於證據能力之判斷：
一、本判決所引用據以認定事實之各項傳聞證據，均經被告李國彰及其辯護人於本院審理中同意有證據能力（本院卷第38、48頁），且檢察官、被告及其辯護人於本院調查證據時，已知其內容及性質，均未於言詞辯論終結前聲明異議。本院審酌各該證據作成之情況，俱無違法、不當取證或顯有不可信之情形，作為證據使用均屬適當，依刑事訴訟法第159條之
5規定，認均得作為證據使用。
二、另其他非供述證據部分，本院於審判期日，依各該證據不同之性質，以提示或告以要旨等法定調查方法逐一調查，並使當事人表示意見，本院亦查無法定證據取得禁止或證據使用禁止之情形，故認所引用各項證據資料，均具證據之適格。
貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
一、轉讓禁藥甲基安非他命部分（即附表編號1、4部分）：上開犯罪事實一（一）部分，迭據被告李國彰於本院準備程序、審理程序中均坦承不諱（本院卷第47、83背面至84頁），並分別有下列證據可資佐證，被告之自白乃與事實相符，此部分犯行堪以認定：
(一)附表編號1部分核與證人陳國生於警詢、偵訊及本院審理中證述內容大致相符（警卷第30、33頁，監他卷第27頁，本院卷第81頁），且有被告持用門號0000000000號與陳國生持用門號0000000000號間之通訊監察譯文（監他卷第31頁）在卷可稽。
(二)附表編號4部分核與證人陳國生於警詢、偵訊及本院審理中證述內容大致相符（警卷第40頁，監他卷第28至29頁，本院卷第81頁），且有被告持用門號0000000000號與陳國生持用門號0000000000號間之通訊監察譯文（監他卷第32背面至34頁）在卷可佐。
二、販賣第二級毒品甲基安非他命部分：訊據被告固坦承有於附表編號2、3所示時間，與陳國生以各附表所示電話相互通聯，惟矢口否認有何販賣第二級毒品甲基安非他命犯行，辯稱：附表編號2係其與陳國生合資向 林昀萱 購買甲基安非他命，附表編號3部分伊當天因雨太大，半路折返根本沒有到陳國生家等語。惟查：
(一)被告有於附表編號2所示時地販賣第二級毒品甲基安非他命之事實，業據證人陳國生於警詢及偵訊時結證稱：大約在附表編號2所示末通譯文通話完10分鐘後，伊在李國彰住處附近海山寺（址設臺東縣○○市○○路○○號）旁，向李國彰購買價值新臺幣（下同）2千元之甲基安非他命1包，毒品當時就在李國彰手裡，係以透明夾鏈袋包裝，重量伊不清楚，可供伊施用10餘天，由李國彰直接拿給伊，伊拿了2千元給李國彰等語明確（警卷第34至35、45至46頁，監他卷第27至28頁）。另觀諸附表編號2所示17時47分之通聯譯文內容「
A（按即被告，下同）:下雨要怎麼過去？B（按即證人陳國生，下同）:我累得要死，那天拜託你那個魚的錢要拿給你說。…B：我現在現瑞源啦。」、18時29分之通聯譯文內容「A:喂～。B:你在家等我，我到卑南了。A:好～。
B:雨太大了～。」，及18時54分之通聯譯文內容「A:喂～。B:我到了捏。A:你等我一下，我馬上出去。」等情，可知證人陳國生當天在工作後身體疲累之際，仍冒雨由鹿野住處駕車前往被告臺東市○○路住處附近海山寺等待被告，倘非為購毒解癮應不至於在此情形下專程冒雨前來，是其前揭所證與通訊譯文對話內容相符。
(二)被告於附表編號3所示時地販賣第二級毒品甲基安非他命之事實，亦據證人陳國生於警詢及偵訊時結證稱：附表編號3第1通譯文中「A：要2支哦？」、「A：l支我來回油錢不夠啊。」部分，是李國彰本來要叫伊買2千元的毒品，所以跟伊說「要2支哦」，但伊只有1千元，所以伊跟他說「來回油錢300塊就夠了。」，表示伊只能跟他買價值1千元的毒品。大約在附表編號3末通譯文通話完30分鐘後，李國彰來家裡找伊，毒品甲基安非他命1包當時就在李國彰手裡，由李國彰直接拿給伊，伊再拿1千元給李國彰，重量伊不清楚，可供伊施用約5至7天，之後李國彰在伊住處抽了一根菸，彼此聊天一下，抽完菸李國彰就離開了等語綦詳（警卷第36至37、48頁，監他卷第28頁）。且觀諸附表編號3所示12時18分之通聯譯文內容「A:要2支哦？B:蛤～。A:1支我來回油錢不夠啊。B:幹捏，來回油錢300塊就夠了。A:累捏。B:你犧牲點啦。A:好啦！」、14時18分之通聯譯文內容「A:喂～。B:不點，你在哪裡？A:現在才要過去而已啦。B:好～。A:我收好東西就過去了。B:好，我在家等你啦？A:好～。」、15時02分之通聯譯文內容「B:你到哪裡了？A:還沒有到啦。B:蛤～你還沒有出發哦？A:出發了啦，在綠色隧道啦。B:蛤～到那邊而已哦？A:哈哈哈～B:我就知道要到晚上了。A:不會啦，再20分鐘啦。B:好啦～」等語，可知證人陳國生自當日中午12時18分許即電聯被告，且提到1支、2支等毒品交易雙方慣用之確認數量用語，並於同日14時18分、15時02分均分別聯絡被告確認被告是否出發，另本院調閱該部分通訊監察卷（本院105年度聲監續字第460號），當天被告與證人陳國生間亦僅有附表編號3所示之3通譯文，之後未再有任何被告表示無法到場之通聯紀錄，是證人陳國生證稱被告當日確實前往伊住處等前揭所述與雙方通聯譯文相符。
(三)本院審酌證人陳國生於員警撥放監聽錄音前詢問其有無向被告購買毒品及次數等問題時，即自陳有向被告購買過2次，被告無償提供伊施用數次，且於員警逐筆播放監聽錄音光碟供其回想後，其尚能清楚交代錄音時間105年8月15日下午
8時3分許之對話內容後，僅與被告見面聊天，沒有交易毒品，且能清楚區別附表編號1、4是被告無償提供其施用，附表編號2、3則分別係以2千元、1千元，在臺東市海山寺前及其鹿野住處向被告購買甲基安非他命，及各次購買量可供其施用天數等情，顯見證人陳國生於警詢時意識清楚並無不能回答之情形；嗣後其於同日偵查中檢察官詢以「你現在有無因施用毒品導致意識不清？」時，僅回答「沒有」（監他卷第27頁筆錄參照），並無表示身體有何因未按時服藥而有不適之情形，且亦能清楚區分附表編號1、4係被告無償轉讓甲基安非他命予伊施用，附表編號2、3則係向被告購買，其在附表編號2、4譯文所提及之「魚」，「白蒼魚」是指真的白鯧魚外，其餘都是代表毒品，附表編號3譯文中「要2支喔」、「1支我來回油錢不夠啊」是被告要伊買兩包各1千元的甲基安非他命，但伊沒有錢，所以伊只買1包價格為1千元的甲基安非他命等語明確（監他卷第27至28頁），可知證人陳國生並非只要有監聽譯文即一律指述被告該次有販毒情事，且其所證述內容亦與通聯譯文相符，業如前述，足認證人陳國生前揭記憶實屬鮮明無意識不清之情形。此外，被告、證人陳國生均自陳彼此間並無仇怨或債務糾紛（警卷第31頁，本院卷第133頁背面），是證人陳國生應無設詞誣陷被告之情形，其前揭證言堪可採信。
(四)證人陳國生雖於本院審理時證稱：警詢、偵訊當天早上伊因未服用降血壓等藥物，頭腦不清楚，伊應該是與李國彰合資購買，附表編號2部分，被告去跟別人拿，被告騎乘機車離開，大約5分鐘回來，拿一包甲基安非他命給伊，附表編號
3部分，當天李國彰開車到伊鹿野住處，毒品李國彰已經買好了，並表示向別人拿2千元，兩人各出1千元，伊直接拿現金給李國彰，李國彰當場拿毒品給伊等語（本院卷第76背面至78頁）。然其於警詢、偵訊筆錄製作時間均為106年2月7日，距附表編號2、3交易時間分別為105年9月7日、同年月29日，僅5個月，其於警詢及偵訊時對於附表編號
2、3部分均表示係向被告購買2千元、1千元毒品，毒品就在被告手中，由被告直接交給伊，且銀貨兩訖，未曾表示此2次係與被告合資購買，再證人陳國生於偵訊時亦證稱：
「（上述交易是你與李國彰合資向他人購買或是向李國彰購買？）向李國彰購買，並非合資。」等語綦詳（監他卷第28至29頁筆錄參照），其於本院審理時之前揭證述，顯係附和坦護被告之詞，尚難據此即為有利於被告之認定。
(五)被告雖以前詞置辯，然查：
1、附表編號2部分其①於106年2月7日警詢、偵訊時先陳稱：當天陳國生到我家拿魚，我們有見面，沒有交易毒品（警卷第18至19頁，監他卷第38頁筆錄）；②於同日本院聲押庭訊問則改稱：伊當天與陳國生在海山寺見面，伊有拿甲基安非他命給陳國生，陳國生說要欠的，欠2千元，伊事後有跟陳國生要，陳國生沒有給等語（本院聲羈卷第6頁）；③於
106年3月17日偵訊中復改稱：當天陳國生先到伊住處聊天，伊拿出甲基安非他命以燒烤燈泡的方式與陳國生一起施用，後來伊送陳國生到海山寺，陳國生又問伊能否給他1包，伊就將身上剩的甲基安非他命給他，陳國生沒有在現場施用，伊也沒有跟他收錢（偵一卷第48至49頁）；④於本院準備程序時又稱：當天陳國生到伊住處聊天，要離去時問伊有無毒品，伊身上剛好有1小包就給陳國生，陳國生表示要以2千元購買，伊表示不用，陳國生亦沒有給伊錢（本院卷第47頁）；⑤於本院106年6月15日審判程序時則自承：有於附表編號2所示時地販賣毒品2千元甲基安非他命予陳國生，並收取2千元（本院卷第83頁背面）；⑥於本院106年7月11日審判程序先坦承有於附表編號2所示時地販賣2千元甲基安非他命予證人陳國生，並收取現金2千元，復改稱是先與證人陳國生約在海山寺後，再帶陳國生去林昀萱家，由伊與陳國生各出2千元，伊收錢後才進去跟林昀萱買，林昀萱分成2包，伊出來後給陳國生確認2包毒品後，再由陳國生選走1包等語（本院卷第132頁），觀諸被告關於附表編號
2所為之上開陳述，其對於當日有無交付毒品、有無收取價金2千元、賒欠或無償轉讓亦或是合資購買，前後陳述均矛盾不一致，可信性已非無疑。
2、附表編號3部分其①於106年2月7日警詢時先陳稱：陳國生要帶他釀的2瓶治酸痛酒給伊，伊在工作沒有與他見面（警卷第21頁）；②於同日偵訊時改稱：這天伊要買陳國生自己釀的酒，當天有在 馬亨亨 外環道碰面，但沒有交易毒品（監他卷第38頁）；③於同日聲羈庭訊問時則改稱：譯文中「
1支」、「2支」是指藥酒，陳國生之前有買藥材，要請伊母親幫忙釀酒，藥酒是伊母親釀的藥酒，陳國生要伊送過去，1支藥酒賣5百元，如果陳國生只買1支，伊覺得油錢不夠，所以伊沒有拿給陳國生（本院聲羈卷第6頁背面）；④於106年3月17日偵訊中又改稱：陳國生叫伊幫忙找甲基安非他命，但伊在工作，沒有幫他找，譯文中「1支」是指甲基安非他命1千元、「2支」是指甲基安非他命2千元，伊與陳國生本來有約見面，但當天下大雨，後來沒有見面，也沒有交易（偵一卷第49頁）；⑤於本院移審程序訊問時再改稱：陳國生叫伊去他家，伊到陳國生住處聊天，要離開時陳國生才開口問伊有無毒品，伊才拿出來與陳國生一起施用（本院卷第17頁）；⑥於本院準備程序時又改稱：當天伊要去海端看小女兒，順便到陳國生家聊天，陳國生問伊有沒有帶毒品，伊就拿出來請陳國生施用，那包後來就放陳國生家，伊沒有跟陳國生一起吸食，沒有要收錢的意思，也沒有跟陳國生收錢（本院卷第47頁背面）；⑦於本院106年6月15日審判程序時自承：有於附表編號3所示時地販賣毒品1千元甲基安非他命予陳國生，並收取1千元（本院卷第83背面至84頁）；⑧於本院106年7月11日審判程序中先坦承有於附表編號3所示時地販賣1千元甲基安非他命予證人陳國生，並收取現金1千元，復改稱當天伊先到陳國生家，再LINE林昀萱，叫林昀萱到陳國生家外面，由伊跟林昀萱買2千元毒品，一樣分成2包，伊跟陳國生各出1千，拿到毒品後由陳國生先選走1包，再改稱伊搞混了，當天因突然下大雨，伊騎到綠色隧道就折返，沒有去陳國生家等語（本院卷第132至133頁），觀諸被告關於附表編號3所為之陳述，對於當日有無見面、有無一起施用毒品、有無交付毒品予陳國生，及是否收取價金1千元等節，其所為之陳述前後迥異，真實性亦有可議。
3、被告關於上開前後不一致之陳述，雖表示怕友人林昀萱被抓、本院聲羈庭訊問時急著想回家才坦承販賣，附表編號3因騎車到中途突然大雨而折返等語，然查被告供承販賣或合資，與其需否供出上手為林昀萱間並無必然之關聯性。此外，經本院當庭勘驗聲押庭錄音光碟結果如下：「法官逐一將聲押書的聲押事實（一）至（四）（按即附表編號1至4）告知被告，詢問被告是否承認有這4件犯行，被告表示沒有意見，並說如果可以讓他回家的話，就坦承犯罪事實，法官諭知是否承認犯行要依據事實回答，並闡明毒品危害防制條例第17條偵審自白減刑的規定後，再一次詢問被告所謂沒有意見，是承認還是否認犯罪事實，被告旋即表示有這做這些事情。羈押庭訊問筆錄記載內容與光碟內容大致相符。」，有本院勘驗筆錄，且有擷取錄音檔案在卷可佐（本院卷第128頁及外放證物袋），是被告係經值班法官告誡需據實回答後，仍坦承本件附表編號2、3之販賣毒品犯行，且旋即又以附表編號3部分譯文中提及之「1支」、「2支」是藥酒，且伊覺得油錢不夠沒有去等語（本院聲羈卷第6頁背面），而有否認販賣毒品之情形，是其辯稱係因欲返家而坦承附表編號3之販賣毒品犯行乙節，亦與事實不符。另附表編號3部分被告雖辯稱：因大雨中途折返等語，然當日證人陳國生密切聯繫確認被告是否出發、抵達予否，可知證人陳國生急切需要毒品解癮，倘被告因雨無法前往，衡情應會電話聯繫證人陳國生，且若被告遲遲未到達，證人陳國生亦應會電話聯繫以確認被告是否到場，然自15時02分通聯譯文後雙方即未再有通聯紀錄，業如前述，足認被告於附表編號3當日確實有抵達證人陳國生之住處，是被告前揭所辯均不足採信。
(六)此外，並有如附表編號2至3所示之通聯譯文可資佐證（出處各詳如附表所示），至辯護人雖表示監察譯文並無任何買賣毒品甲基安非他命之對話內容，只有證人陳國生片面指訴被告涉嫌販賣毒品，不能排除證人欲供出毒品來源企圖減輕自己刑責而為不實控之可能等語（本院卷第37頁刑事準備狀），然查毒品買賣係犯罪行為，交易雙方為避免受刑事訴追，未於電話中明白提及交易細節，尚非罕見，前揭通聯譯文，既經播放供證人陳國生回想，並經證人陳國生證述如上，自得為補強證據，又本件係司法警察對被告所持用之前揭行動電話進行通訊監察獲悉被告涉嫌販賣毒品後，始進行搜索並詢問證人陳國生，已與一般因證人供出毒品來源進而查獲被告得依毒品危害防制條例第17條第1項得減刑之規定不符，是證人陳國生於本件所涉自身施用或持有第二級毒品甲基安非他命案件中，縱供出毒品來源為被告李國彰，亦無得依前揭條款減刑之適用，辯護人此部分所指容有誤會。
(七)另政府查緝販賣毒品犯行無不嚴格執行，且販賣毒品罪係重罪，若無利可圖，衡情一般持有毒品者，當不致輕易將持有之毒品交付他人。又販賣毒品乃違法行為，非可公然為之，且有其獨特之販售路線及管道，亦無公定之價格，復可任意增減其分裝之數量，而每次買賣之價量，亦可能隨時依市場貨源之供需情形、交易雙方之關係深淺、資力、對行情之認知、可能風險之評估、查緝是否嚴緊，及購買者被查獲時供述購買對象之可能性風險評估等諸般事由，而異其標準，非可一概而論，是販賣之利得，誠非固定，縱使販賣之人從價差或量差中牟利方式雖異，其意圖營利之非法販賣行為仍屬同一。查被告與向其買受毒品之陳國生並無親屬關係，如於買賣之過程無從中賺取價差或量差，被告自無必要花費勞力、時間、車資、電話費等成本，並甘冒觸犯刑罰之高度風險無償幫助他人取得毒品，是依一般經驗法則，自堪信被告為前開販賣甲基安非他命行為時，確有從中賺取價差或量差，而有牟利之意圖甚明。
(八)甲基安非他命（Methamphetamine）及安非他命（Amphetamine）均屬安非他命類之中樞神經興奮劑，且安非他命及甲基安非他命之俗名通常混用，而一般用語之習慣，亦未詳加區分安非他命與甲基安非他命，而「目前國內緝獲之白色結晶或粉末狀安非他命毒品，其成分多為甲基安非他命」，有行政院衛生署管制藥品管理局93年11月2日管檢字第0930010499號函示可參，屬本院為審判職務上已知之事。是本案被告、證人陳國生之相關警詢、偵訊、審判筆錄中，關於「安非他命」之記載，堪認應均係「甲基安非他命」之誤，均更正為「甲基安非他命」，附此敘明。
三、綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行均堪以認定，應予依法論科。
四、論罪科刑：
(一)按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品，且屬藥事法第22條第1項第1款所列之禁藥，依法不得轉讓，而明知為禁藥而轉讓者，藥事法第83條亦定有處罰明文。故行為人明知為禁藥而轉讓予他人者，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外，亦構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，此係屬同一犯罪行為而同時有2種法律可資處罰之法條（規）競合情形，應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理，擇一處斷（最高法院97年度台上字第3490號、97年度台非字第397號判決意旨參照）。而按毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金」，104年12月2日修正後藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金」，又本件並無積極證據足認附表編號1、4部分有毒品危害防制條例第8條第6項或同條例第9條加重其刑之情形，則修正後藥事法第83條第1項之罪之法定本刑，較毒品危害防制條例第8條第2項之罪之法定本刑為重，依前述說明，此2部分自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷。
(二)核被告如附表編號1、4部分，均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪；如附表編號2至3部分，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。
(三)被告各次販賣第二級毒品前持有第二級毒品之低度行為，均為各次販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪（至轉讓禁藥前之單純持有禁藥行為，藥事法並無刑罰之規定，且依法律適用完整性之法理，亦不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰，最高法院82年度台上字第4076號、第6613號判決意旨參照）。又被告上開各次犯行，犯罪時間互有差距，地點、構成要件或有不同，客觀上顯係各別起意，均應予分論併罰。
(四)又犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文，本案被告對於附表編號2、3所示各次販賣第二級毒品，於偵查（聲押庭）及本院審理中均曾坦承不諱，有前揭被告於本院聲押庭、審理筆錄在卷可稽，爰就被告所犯如附表編號2、3所示販賣第二級毒品各罪，均依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。至被告附表編號1、4所示轉讓禁藥部分，因法規競合關係，優先適用藥事法第83條第1項規定論處，是被告雖於偵訊及本院審理時均自白轉讓禁藥犯行，然基於法律整體適用不得割裂原則，仍不得另依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，是被告無法據此就轉讓禁藥犯行部分減輕其刑。
(五)被告固於警詢中雖供承毒品係向 洪健育 購買，然其同時亦表示共買2次，均於106年1月間等語（警卷第13頁），而本件被告所為販賣第二級毒品及轉讓禁藥均係在105年8月至10月間，是其前揭供出毒品來源部分顯與本案無涉。又其於本院106年7月11日審判程序供稱本件之毒品來源為林昀萱，惟依警檢一般之偵辦速度實難於短期內查獲，且依卷內所存資料，司法警察及檢察官並無因此查獲其他正犯或共犯等情明確。從而，被告即無依毒品危害防制條例第17條第1項減輕其刑之適用。
(六)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告非法販賣第二級毒品甲基安非他命，及轉讓禁藥甲基安非他命，造成他人生理成癮性及心理依賴性，危害國民身心健康及社會秩序，且其前已有因販賣第二級毒品甲基安非他命被判刑及執行之紀錄（卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表參照），假釋期間再犯本件販賣及轉讓甲基安非他命犯行，所為本有不該，且關於販賣第二級毒品部分偵審中供詞反覆，欠缺勇於面對司法反省改過之心，犯後態度非佳，惟念其各次販賣毒品及轉讓禁藥之數量、金額非多，所得利益有限，犯行顯較一般獲取暴利之毒品上游賣家情節輕微；兼衡酌被告陳稱其教育程度為國中畢業，以貼磁磚為業，每月收入約3萬至5萬元，須扶養父母親及13歲之女兒（本院卷第134頁背面），及檢察官、被告、辯護人就科刑範圍所表示之意見等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。
(七)而定執行刑亦屬法院對被告之科刑，應受憲法比例原則、刑事法罪刑相當原則限制，並應依刑法第57條等規定妥善訂定，使行為人之犯行充分評價，且於受到司法懲戒之餘，又能達到教化重生之目的。販賣毒品犯行法定刑度甚重，常人於犯下第一次犯罪之後，倘未幸運及時受到外力勸勉、警誡、處罰，而知及時醒悟外，依照人性本難立即停止，加以95年7月1日刑法廢除連續犯後，實務上對於販賣毒品採取數罪併罰見解，以致一般販賣毒品之被告應受定執行刑之範圍少則十數年，多則數十年，販賣毒品者之定執行刑常已較殺人、放火、強盜等嚴重侵害他人法益之暴力犯罪為重，倘不問被告年齡、犯罪動機、販賣毒品規模、所生危害等因素，一昧拘泥至少應定全部刑期一定比例以上之刑度，使得量刑動輒十餘年以上，而幾無改過自新，重新適應社會之機會，應非立法者之本意，亦非刑罰之目的。本案被告犯後就附表編號
2、3之犯行雖於偵審程序中供述反覆，態度非佳，然其僅係販賣毒品下游，每次販賣毒品數量非鉅，販賣之價金總計僅有3千元，所獲利益有限，買家總計亦僅有陳國生1人，尤其被告於本院審理時終能供出附表編號2、3犯行之毒品來源，雖未符合供出上游因而查獲其他共犯或正犯減刑之規定，然願意提供本案上游之線索，犯後態度亦值肯定，本院認應給予其日後有悔改自新之機會，因而就附表編號2至3所示販賣第二級毒品部分定其應執行刑如主文所示。另被告就附表編號1、4部分於偵審均坦承犯行，且轉讓對象亦同為陳國生，情節輕微，依刑法第51條數罪併罰所採限制加重原則，及多數犯罪責任遞減原則之法理，定其應執行刑如主文所示。又被告所犯販賣第二級毒品罪，屬不得易科罰金及不得易服社會勞動之罪，而所犯轉讓禁藥罪，雖不得易科罰金，然為得易服社會勞動之罪，依刑法第50條第1項第3款規定，非經被告請求，不得逕予併合處罰。
五、沒收部分：
(一)未扣案之FAREASTONE廠牌行動電話1支（內含門號0000000000號SIM卡1張），係被告所有供其犯如附表編號1、4所示轉讓禁藥罪犯行及如附表編號2、3所示販賣第二級毒品犯行所用之物，業經被告供述明確（見監他卷第37頁），並有前述4次犯行前後之通訊監察譯文附卷可佐，爰就附表編號1、4部分依刑法第38條第2項前段規定，於被告上開2次轉讓禁藥犯行下宣告沒收，就附表編號2、3部分則依毒品危害防制條例第19條第1項宣告沒收，並均依刑法第38條第4項規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
(二)未扣案如附表編號2、3所示各次交易毒品之價金（合計3千元），均係被告販賣第二級毒品所得之財物，已全由被告取得，業經本院認定如前，應依修正後刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，分別於被告各次販賣第二級毒品犯行下宣告沒收，且於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
(三)末按宣告多數沒收者，併執行之，修正後之刑法第40條之2第1項定有明文。此乃因沒收新制已將沒收列為專章，具有獨立之法律效果，故宣告多數沒收情形，並非數罪併罰，爰將原刑法第51條第9款配合刪除，刑法第40條之2之立法理由可資參考，故本件依修正後刑法第40條之2第1項規定，應併執行沒收，無庸於定應執行刑後諭知沒收之數罪併罰方式。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，藥事法第83條第1項，刑法第11條、第51條第5款、第38條第2項前段、第4項、第38條之1第1項前段、第3項、第40條之2第1項，判決如主文。
本案經檢察官許萃華到庭執行職務。
中華民國106年8月11日
刑事第二庭審判長法官王麗芳
法官徐晶純法官朱貴蘭以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人對於本判決如有不服，請書具不服之理由狀，請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官張春梅中華民國106年8月11日附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
104年12月2日修正公布之藥事法第83條第1項明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
附表：被告販賣甲基安非他命、轉讓禁藥部分┌─┬────┬──────────┬───┬────────────┬─────────┐│編│販賣（轉│販賣（轉讓）時間、地│交易價│通訊監察譯文│宣告刑及沒收││號│讓）對象│點及犯罪方式│金（新│││││││臺幣）│││├─┼────┼──────────┼───┼────────────┼─────────┤│1│陳國生│李國彰於左列通聯譯文│無償│2016/08/2216:14:14│李國彰轉讓禁藥，處││││所示時間以所持用之門││B:喂～不點，你打給我嗎？│有期徒刑參月；未扣││││號0000000000號行動電││A:嘿啊，耶，我們在龍田，│案之FAREASTONE廠牌││││話作為聯絡之工具與陳││ 阿賢 他家好嗎？│行動電話壹支（內含││││國生相互聯繫後，於10││B:誰那邊？│000000000││││5年8月22日16時34分││A:阿賢他家。│六號SIM卡壹張）沒││││許，在陳國生位於臺東││B:不要啦，阿賢他家。│收，於全部或一部不││││縣○○鄉○○路○段13││A:這樣我等下再繞過去你那│能沒收或不宜執行沒││││5巷1號住處，轉讓重││邊。│收時，追徵其價額。││││重量不詳甲基安非他命││B:你叫人家在外面等，你下│││││禁藥與陳國生1次。││來就好了，你跟他說去找│││││││人就好了。│││││││A:好～我知道。││││││││││││││（見監他卷第31頁）││├─┼────┼──────────┼───┼────────────┼─────────┤│2│陳國生│李國彰於左列通聯譯文│2千元│2016/09/0717:47:33│李國彰販賣第二級毒││││所示時間以所持用之門│(已付)│A:喂～│品，處有期徒刑參年││││號0000000000號行動電││B:不點哦？你今天有沒有去│拾月；未扣案之FARE││││話作為聯絡之工具與陳││工作？│ASTONE廠牌行動電話││││國生相互聯繫後，於10││A:有哇～│壹支（內含門號○九││││5年9月7日19時8分││B:下雨還有去工作哦？│00000000號││││許，在臺東縣臺東市中││A:有哇，怎麼會沒有。│SIM卡壹張）及販賣││││正路88號海山寺附近，││B:我初鹿這邊做完了，你有│第二級毒品所得新臺││││以2千元之價格，販賣││沒有要上來？│幣貳千元均沒收，於││││重量不詳甲基安非他命││A:下雨要怎麼過去？│全部或一部不能沒收││││1包與陳國生1次。││B:我累得要死，那天拜託你│或不宜執行沒收時，││││││那個魚的錢要拿給你說。│追徵其價額。││││││A:下雨要怎麼過去？│││││││B:我去也是要去加油啊。│││││││A:不要緊，你有車就是要加│││││││，如果我有車也會去加。│││││││B:哭妖啦。│││││││A:呵呵～│││││││B:你在家嗎？│││││││A:我剛下班給人家載。│││││││B:回去家裡嗎？│││││││A:嘿啊，不然要去哪裡？│││││││B:我本來要下去，但是很累│││││││。│││││││A:是哦～你有車方便啊。│││││││B:幹你…你騎摩托車嗎？│││││││A:人家開車載我。│││││││B:好啦，你過來，我拿那天│││││││買「白蒼魚」的錢給你啊│││││││。│││││││A:不要啦…│││││││B:你過來初鹿就好。│││││││A:現在嗎？│││││││B:嘿～│││││││A:老闆載著我，你叫老闆載│││││││我去，神經病。│││││││B:嘿～幹!│││││││A:你在初鹿，過來不過是20│││││││分鐘啊。│││││││B:我現在在瑞源啦。│││││││A:哦～│││││││B:好嗎?│││││││A:要晚一點啦，我要回家洗│││││││個澡啦。│││││││B:好啦～││││││││││││││2016/09/0718:29:48│││││││A:喂～│││││││B:你在家等我，我到卑南了│││││││。│││││││A:好～│││││││B:雨太大了～││││││││││││││2016/09/0718:54:44│││││││A:喂～(背景大陸女友音）│││││││B:我到了捏。│││││││A:你等我一下，我馬上出去│││││││。││││││││││││││（見監他卷第31頁）││├─┼────┼──────────┼───┼────────────┼─────────┤│3│陳國生│李國彰於左列通聯譯文│1千元│2016/09/2912:18:35│李國彰販賣第二級毒││││所示時間以所持用之門│(已付)│A:喂～大仔怎樣？│品，處有期徒刑參年││││號0000000000號行動電││B:你在睡覺嗎？│拾月；未扣案之FARE││││話作為聯絡之工具與陳││A:我在外環道工作啊。│ASTONE廠牌行動電話││││國生相互聯繫後，於10││B:是哦？│壹支（內含門號○九││││5年9月29日15時32分││A:嘿啊。│00000000號││││許，在陳國生上開住所││B:我是想叫你上來說～在哪│SIM卡壹張）及販賣││││，以1千元之價格，販││裡做？│第二級毒品所得新臺││││賣重量不詳甲基安非他││A:外環道啊，新站馬亨亨這│幣壹千元均沒收，於││││命1包與陳國生1次。││裡。│全部或一部不能沒收││││││B:是哦？│或不宜執行沒收時，││││││A:嘿啊。│追徵其價額。││││││B:雨下很大捏。│││││││A:我們這裡也是捏，一陣有│││││││雨一陣沒有。│││││││B:你上來好嗎？│││││││A:我要工作啊，本來不要做│││││││的，我媽媽一直唸我才過│││││││來做。│││││││B:下午來我這邊啦唬？│││││││A:哈哈哈～會死人捏。│││││││B:我這邊在下雨不能過去。│││││││A:我要過去再打給你？│││││││B:等下就晚上了你是…│││││││A:不會啦!現在才中午捏。│││││││B:嘿啊！│││││││A:我先去工地跟我那個講一│││││││下。│││││││B:你現在先上來好嗎？│││││││A:我現在要先去工地一下。│││││││B:工地在哪裡？│││││││A:我快到我們工地了。│││││││B:哦～你講一下然後開車上│││││││來好嗎？│││││││A:蛤～│││││││B:嘿啦，你較少年我較老我│││││││酒醉了好嗎？│││││││A:要2支哦？│││││││B:蛤～│││││││A:1支我來回油錢不夠啊。│││││││B:幹捏，來回油錢300塊就│││││││夠了。│││││││A:累捏。│││││││B:你犧牲點啦。│││││││A:好啦！││││││││││││││2016/09/2914:18:40│││││││A:喂～│││││││B:不點，你在哪裡？│││││││A:現在才要過去而已啦。│││││││B:好～│││││││A:我收好東西就過去了│││││││B:好，我在家等你啦？│││││││A:好～││││││││││││││2016/09/2915:02:51│││││││B:你到哪裡了？│││││││A:還沒有到啦。│││││││B:蛤～你還沒有出發哦？│││││││A:出發了啦，在綠色隧道啦│││││││。│││││││B:蛤～到那邊而已哦？│││││││A:哈哈哈～│││││││B:我就知道要到晚上了。│││││││A:不會啦，再20分鐘啦。│││││││B:好啦～││││││││││││││（見監他卷第31背面至32頁│││││││背面）││├─┼────┼──────────┼───┼────────────┼─────────┤│4│陳國生│李國彰於左列通聯譯文│無償│2016/10/0813:22:35│李國彰轉讓禁藥，處││││所示時間以所持用之門││A:還要幫你買魚過去哦？│有期徒刑參月；未扣││││號0000000000號行動電││B:我怎麼知道你?早上要去│案之FAREASTONE廠牌││││話作為聯絡之工具與陳││領錢，老闆說，星期六啦│行動電話壹支（內含││││國生相互聯繫後，於10││。│000000000││││5年10月8日22時37分││A:不要啦，這樣會死人捏。│六號SIM卡壹張）沒││││許，在臺東縣臺東市四││B:看你要過來我這邊嗎？反│收，於全部或一部不││││維路3段上李國彰某友││正下雨天沒地方跑啊。│能沒收或不宜執行沒││││人住處，轉讓重量不詳││A:還要買魚過去捏。│收時，追徵其價額。││││甲基安非他命禁藥與陳││B:隨你啦，哈哈哈～│││││國生1次。││A:去了，你還用欠的，我會│││││││死捏。│││││││B:幹～哈哈哈～│││││││A:哈哈哈～看可以不要用欠│││││││的嗎？│││││││B:我還有3萬多元還沒有向│││││││老闆領捏。│││││││A:唉喲～我要怎麼辦啦。│││││││B:很吃力，我知道。│││││││A:現在的老闆叫人家工作很│││││││快，要跟他領錢就變得很│││││││難領。│││││││B:唉喲，要帶1條魚過去結│││││││果你還要欠帳，我會被老│││││││闆罵死。│││││││A:哈哈哈～不然你上來關心│││││││我一下嘛？│││││││A:那麼遠？│││││││B:不會啦，20分就到了，拜│││││││託啦。│││││││A:我看老闆要借我車嗎？│││││││B:好啦唬？│││││││A:好～││││││││││││││2016/10/0817:31:33│││││││A:喂～│││││││B:吃飽了沒？│││││││A:還沒有。│││││││B:還沒吃飯，那麼可憐哦？│││││││A:嘿啊，我這邊下很大雨捏│││││││。│││││││B:我們這邊比較沒有耶。│││││││A:不要拿筆的啦，要現金啦│││││││，我的老闆在追捏。│││││││B:晚點再說啦，我先載人去│││││││富里蛤？│││││││A:好哇～│││││││A:你剛剛有打哦？│││││││B:有哇～你在哪裡？│││││││A:市內啊。│││││││B:市內…幹嘛？│││││││A:沒有哇～│││││││B:隨便逛來逛去哦?你有沒│││││││有現成的魚？│││││││A:有哇～│││││││B:有煮湯嗎？我要買一點，│││││││你一直叫我下去，綠色隧│││││││道可以過去嗎？│││││││A:綠色隧道現在很難走。│││││││B:怎麼說？│││││││A:路況很差。│││││││B:我要找你可以過嗎？│││││││A:可以，要走太平那條。│││││││B:太平哦？│││││││A:嘿啊，不要走綠色隧道，│││││││走太平。│││││││B:我要怎麼走？│││││││A:繞去大潤發那邊。│││││││B:繞到哪裡？│││││││A:到市內啊。│││││││B:你去大潤發等我，不然等│││││││下找不到你。│││││││A:那我去太平等你？│││││││B:好哇～│││││││A:看你什麼時候到再打電話│││││││給我。│││││││B:好哇～等下你手機又不通│││││││？│││││││A:會啦，我等下要去付網卡│││││││，不然這個不會通啊。│││││││B:那你什麼時候回來？│││││││A:我不知道，就不要回去啊│││││││。│││││││B:不回去，你又沒有地方給│││││││我睡覺？│││││││A:隨便也有地方給你睡，怎│││││││麼會沒有地方睡。│││││││B:你要跟我一起睡嗎？│││││││A:我們來去睡民宿啊。│││││││B:好嗎？│││││││A:不好啦，浪費錢，呵呵～│││││││B:睡那麼好？│││││││A:我都睡草埔仔捏。│││││││B:幹～你也幫幫忙。│││││││A:我都睡海邊捏。│││││││B:喲?│││││││A:嘿啊，我朋友去海邊釣魚│││││││啊。│││││││B:這種天氣釣得到嗎？│││││││A:我不知道啊。│││││││B:不然等下去看他有釣到嗎│││││││？我們去跟他買1隻好嗎│││││││？│││││││A:好哇～等你下來，你快到│││││││再打電話給我？│││││││B:好哇～││││││││││││││2016/10/0822:07:32│││││││A:喂～│││││││B:你在哪裡？我快到卑南國│││││││中了。│││││││A:你過綠色隧道了嗎？│││││││B:過了～│││││││A:好哇～你去黃昏市場等我│││││││嘛？│││││││B:黃昏市場在哪裡？│││││││A:高工啊。│││││││B:高工～我不知道地方啦。│││││││A:紅綠燈那裡而已啊。│││││││B:不然去上次我破輪胎那邊│││││││好嗎？│││││││A:好哇～│││││││B:你現在馬上過去嘿～│││││││A:好～││││││││││││││2016/10/0822:17:54│││││││B:我到了捏。│││││││A:我在你後面啊。│││││││B:是哦？那你帶路嗎？│││││││A:要帶去哪裡？│││││││B:我怎麼知道？│││││││A:那去夫妻那邊。│││││││B:好哇～騎慢一點。│││││││A:好，現在雨很大捏。│││││││B:開慢一點，我跟在後面。│││││││A:好，你跟好～││││││││││││││2016/10/0822:27:48│││││││A:等雨小一點再進來啊。│││││││B:好哇～│││││││A:不然現在進去會溼掉。│││││││B:好～我停車。││││││││││││││（見監他卷第32背面至34頁│││││││）││└─┴────┴──────────┴───┴────────────┴─────────┘