最高法院114年度台上字第622號刑事判決

最高法院刑事判決

114年度台上字第622號

上訴人 張恩慈

鄭金豪

上列上訴人等因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國113年9月24日第二審判決（113年度上訴字第3712號，起訴案號：臺灣新竹地方檢察署112年度偵字第20923號），提起上訴，本院判決如下：

主文

上訴駁回。

理由

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。至原判決有無違法，與上訴是否以違法為理由，係屬二事。

二、原判決以第一審判決所認定上訴人張恩慈、鄭金豪有如第一審判決事實欄所載犯行，以及所犯罪名，因而撤銷第一審關於所處之刑部分之判決(張恩慈、鄭金豪明示僅就此量刑之一部上訴)，改判量處張恩慈有期徒刑10月、鄭金豪有期徒刑8月。已敘述第一審判決所為量刑不當，應予撤銷改判及其量刑之理由。　　

三、上訴意旨一致略以：

　　卷內並無證據證明本件之行為人逾2人，而有三人以上共同詐欺取財犯行，原判決遽為較不利於張恩慈、鄭金豪之認定，有採證認事違反證據法則及理由欠備之違法。

四、惟按：

　　刑事訴訟法第348條第3項規定，容許上訴權人僅針對判決之刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之犯罪事實認定、論罪部分，原則上不在上訴審之審查範圍。因此，若以就第二審設定上訴攻防範圍以外之部分，據為提起第三審上訴之理由，即與當事人自行設定攻防範圍之旨有違，亦與審級制度之目的不合，自非適法之第三審上訴理由。

　　原判決說明：張恩慈、鄭金豪均明示僅就第一審判決之科刑一部提起上訴，依據前開說明，原審審理範圍僅限於第一審判決所處之刑，而不及於第一審判決所認定之犯罪事實、所犯法條（罪名）及沒收等部分之旨。張恩慈、鄭金豪上訴意旨，猶任意指摘：原判決認定其犯三人以上共同犯詐欺取財罪，有採證認事違反證據法則及理由欠備之違法云云，並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決僅就量刑部分為審理，有何違背法令之情形，與法律所規定得合法上訴第三審之理由，不相適合。應認本件關於張恩慈所犯刑法第339條之4第2項、第1項第2款三人以上共同詐欺取財未遂罪(想像競合犯組織犯罪條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪、刑法第216條、第210條行使偽造私文書罪)、張恩慈所犯三人以上共同詐欺取財未遂罪(想像競合犯參與犯罪組織罪)部分之上訴，均為違背法律上之程式，予以駁回。張恩慈想像競合所犯刑法第216條、第212條行使偽造特種文書罪，核屬刑事訴訟法第376條第1項第1款所定不得上訴第三審法院之罪，且無例外得提起第三審上訴之情形。張恩慈所犯關於三人以上共同詐欺取財未遂罪等之上訴，既不合法，而從程序上予以駁回，則所犯行使偽造特種文書罪，即無從併為實體上審理，應逕從程序上予以駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

中　　華　　民　　國　　114　年　　2　　月　　26　　日

刑事第四庭審判長法　官李錦樑

法　官周政達

法　官蘇素娥

法　官林婷立

法　官洪于智

本件正本證明與原本無異

書記官杜佳樺

中　　華　　民　　國　　114　年　　3　　月　　3　　日