裁判字號：臺灣新北地方法院100年訴字第1824號刑事判決
裁判日期：民國101年07月09日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣 板橋 地方法院刑事判決100年度訴字第1824號公訴人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告陳祿有選任辯護人藺超群律師被告陳鴻慶選任辯護人 邱永豪 律師上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
0年度偵字第7166號、第9333號），本院判決如下：
主文陳祿有共同販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍年，如附表一所示之物均沒收。
陳鴻慶幫助販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年捌月，如附表一編號9所示之物，沒收之。
事實
一、陳祿有（綽號「 祿哥 」）前因違反麻醉藥品管理條例案件，經臺灣桃園地方法院85年度訴字第99號刑事判決判處有期徒刑6月、3年2月，應執行有期徒刑3年6月確定，於民國
87年5月6日因縮短刑期假釋出監付保護管束，惟於假釋期間另因違反麻醉藥品管理條例案件，經臺灣高等法院以87年度上更一字第179號刑事判決判處有期徒刑5年6月確定，經撤銷前揭假釋入監執行殘刑1年9月又6日，並接續執行前開有期徒刑5年6月，嗣於94年11月9日因縮短刑期假釋出監，付保護管束，於96年2月15日觀護期滿視為執行完畢（於本件構成累犯）。陳鴻慶前因施用毒品案件，分別經臺灣桃園地方法院以97年度桃簡字第2993號刑事簡易判決判處有期徒刑3月，於97年11月10日判決確定、經同法院以98年度壢簡字第605號刑事簡易判決判處有期徒刑4月，於98年
5月9日判決確定，並先後於98年3月13日、同年7月27日易科罰金執行完畢（於本件均構成累犯）。詎其2人均不知悔改，與 曾子瓊 （綽號「 小羊 」，另由本院通緝中）、真實姓名不詳，綽號「 阿賓 」之成年男子（下簡稱「阿賓」），雖均知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，不得非法持有、販賣，仍為下列犯行：
（一）陳祿有、曾子瓊共同基於販賣第二級毒品甲基安非他命以牟利之犯意聯絡，由陳祿有於100年3月3日7時9分許、8時12分許，以門號0000000000號行動電話與曾子瓊所持用之門號0000000000號行動電話聯繫，告知曾子瓊已覓得毒品買家，可攜毒品前來販售，曾子瓊得知上情，即於同日9時52分許將其自不詳之人處販入之甲基安非他命約10兩，攜至位在桃園縣平鎮市○○路○段○○巷○○弄20衖18號5樓陳祿有租屋處，由陳祿有從中預留毛重37.1公克（近1兩）之甲基安非他命充作其自身販賣第二級毒品甲基安非他命之利潤，另取出部分之甲基安非他命交由在場與渠等有販賣第二級毒品甲基安非他命犯意聯絡之「阿賓」（另案偵辦）攜至買家出售，陳鴻慶雖知悉陳祿有、曾子瓊、「阿賓」欲販賣第二級毒品甲基安非他命毒品，仍基於幫助陳祿有販賣第二級毒品之犯意，依陳祿有之指示搭乘「阿賓」所駕車輛，隨同「阿賓」外出交易，以監視「阿賓」出售上揭毒品及繳還販毒所得，剩餘毛重177.11公克（近5兩）之甲基安非他命則由曾子瓊先行保管，渠等約定此次進貨之毒品倘全部售畢，陳祿有可取得上開預留之甲基安非他命作為報酬以牟利。
（二）因警對曾子瓊上開所持用之行動電話門號實施通訊監察，於100年3月3日12時30分許，在上址查獲陳祿有、曾子瓊，並扣得如附表一編號1至8所示之物。嗣於同日14時20分許陳鴻慶攜帶販毒所得及部分尚未售出之甲基安非他命返回上址4、5樓之樓梯間，為警當場查獲，並扣得如附表一編號9至11所示甲基安非他命2包（驗餘淨重合計
69.69公克）、裝盛上開甲基安非他命之黑色包裝袋1只，及售出第二級毒品之所得12萬5千元。
二、案經行政院海岸巡防署海岸巡防總局北部巡防局、新北市政府警察局汐止分局報請臺灣板橋地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序方面：
一、有關被告陳祿有、陳鴻慶於本院準備程序、羈押訊問、檢察官偵訊時所為不利其他共同被告供述之證據能力：
按「刑事訴訟法第158條之3規定：『證人、鑑定人依法應具結而未具結者，其證言或鑑定意見，不得作為證據。』所謂『依法應具結而未具結者』，係指檢察官或法官依刑事訴訟法第175條之規定，以證人身分傳喚被告以外之人（證人、告發人、告訴人、被害人、共犯或共同被告）到庭作證，或雖非以證人身分傳喚到庭，而於訊問調查過程中，轉換為證人身分為調查時，此時其等供述之身分為證人，則檢察官、法官自應依本法第186條有關具結之規定，命證人供前或供後具結，其陳述始符合第158條之3之規定，而有證據能力。若檢察官或法官非以證人身分傳喚而以告發人、告訴人、被害人或共犯、共同被告身分傳喚到庭為訊問時（例如刑事訴訟法第71條、第219條之6第2項、第236條之1第1項、第248條之1、第271條第2項、第271條之1第1項），其身分既非證人，即與『依法應具結』之要件不合，縱未命其具結，純屬檢察官或法官調查證據職權之適法行使，當無違法可言。而前揭不論係本案或他案在檢察官面前作成未經具結之陳述筆錄，係屬被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，本質上屬於傳聞證據，基於保障被告在憲法上之基本訴訟權，除該被告以外之人死亡、身心障礙致記憶喪失或無法陳述、滯留國外或所在不明而無法傳喚或傳喚不到、或到庭後拒絕陳述等情形外，如已經法院傳喚到庭具結而為陳述，並經被告之反對詰問，前揭非以證人身分而在檢察官面前未經具結之陳述筆錄，除顯有不可信之情況者外，得為證據，並應於判決內敘明其符合傳聞證據例外之理由；又前揭非以證人之身分在審判中之陳述筆錄，倘該被告以外之人已經法院以證人身分傳喚到庭並經具結作證，且由被告為反對詰問，或有前揭傳喚不能或詰問不能之情形外，該未經具結之陳述筆錄因屬審判上之陳述，自有證據能力；若係在另案法官面前作成之陳述筆錄，本質上亦屬傳聞證據，自得依本法第159條之1第1項之規定，認有證據能力。不能因陳述人未經具結，即一律適用本法第158條之3之規定，排除其證據能力。」（最高法院96年度台上字第3527號判決意旨及臺灣高等法院暨所屬法院98年法律座談會刑事類提案第36號參照）。是以上開共同被告先前於本院準備程序、本院羈押訊問、檢察官訊問時以被告身分所為供述，雖未經具結，惟檢察官、法官當時係以被告身分傳喚而為訊問，上開共同被告於當時之身分既非證人，即與依法應具結之要件不合，縱未命其具結，純屬檢察官、法官調查證據職權之適法行使，當無違法可言，上開陳述本質上雖屬於傳聞證據，惟於本院審理時既已以證人身分到庭證述，並經公訴人、辯護人當庭交互詰問，且由其他被告行使對質詰問權，則前揭非以證人身分而在檢察官及法官面前未經具結之陳述筆錄，並無顯不可信之情況，揆諸前揭說明，自有證據能力。
二、本件認定事實所引用之其他卷證資料，並無證據證明係公務員違背法定程序所取得，又檢察官、被告及其辯護人於本院準備程序及審判期日時均表示同意作為證據而不予爭執，且迄至言詞辯論終結前亦未再聲明異議，依刑事訴訟法第159條之5第1項之規定，本件認定事實所引用之其他證據，縱屬傳聞證據而不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定者，仍均有證據能力。
貳、實體方面：
一、訊據被告 陳祿有固 坦承曾於100年3月3日清晨以上開門號行動電話與曾子瓊聯絡販賣甲基安非他命之事，嗣於同日9時52分許，曾子瓊攜甲基安非他命約10兩至伊位在桃園縣平鎮市○○路○段○○巷○○弄20衖18號5樓租屋處，先將其中1兩甲基安非他命交予 伊充 作本次毒品交易之報酬，復由伊介紹「阿賓」與曾子瓊認識，曾子瓊再將5兩甲基安非他命交予「阿賓」拿去販賣，並由伊吩咐被告陳鴻慶與「阿賓」隨行，看顧「阿賓」，以免「阿賓」帶著毒品跑掉等情不諱，惟於本院審理中矢口否認有何共同販賣第二級毒品之主觀犯意聯絡，辯稱：伊僅介紹「阿賓」給曾子瓊，至於毒品交易內容係曾子瓊與「阿賓」自行洽談，伊並未參與，亦無共同販賣毒品之意云云；被告陳鴻慶僅坦承於前揭時地依被告陳祿有之指示陪同「阿賓」外出、一起回來，不要讓「阿賓」跑掉之情，然矢口否認有何共同販賣第二級毒品犯行，辯稱：伊不知道「阿賓」攜出之物係毒品，亦不知「阿賓」外出洽辦何事云云。經查：
（一）前揭有關被告陳祿有與曾子瓊、「阿賓」共同販賣第二級毒品部分有下列事證足資佐證：
１、被告陳祿有於警、偵訊時即自承：本次毒品交易伊所獲得的好處，就是自伊住處扣得重約1兩之甲基安非他命，伊於100年3月3日7時9分許在電話中告知曾子瓊帶8兩甲基安非他命前來伊住處交易，「阿賓」要買8兩，一兩算8萬1千元與8萬3千元，同日8時12分許與曾子瓊電話聯絡中，則告知曾子瓊帶10兩甲基安非他命，伊能幫曾子瓊找到買家；因曾子瓊係伊多年朋友，伊幫曾子瓊有好處，可得到甲基安非他命；伊知道曾子瓊帶來的毒品是要販賣的；100年3月3日警方在房內紙袋內查扣之甲基安非他命，係伊與曾子瓊通話後，由曾子瓊帶來的，伊打算將該等毒品交給「阿賓」；「（問：對於自己與被告曾子瓊共同犯販毒罪，是否承認？）我認罪等語（見100年度偵字第7166號偵查卷第82頁、第83頁、第270頁、第271頁）；復於100年3月5日檢察官偵訊時以證人身分具結證稱：曾子瓊要伊幫她散貨等語（見同偵查卷第273頁），及於本院羈押訊問時供稱：伊承認檢察官聲請羈押之事實，販賣過程如伊在偵查中所述，曾子瓊是朋友，也算是伊販賣毒品之上游，因為毒品係曾子瓊拿來的；伊係叫「阿賓」去賣毒品，「阿賓」賣給誰，只有被告陳鴻慶知道，為警在住處門外樓梯間查扣之甲基安非他命，是交給「阿賓」去賣後，由被告陳鴻慶帶回剩下的；100年3月3日下午，在伊前揭住處房間，當著曾子瓊的面，將毒品交給「阿賓」去賣；毒品價錢是一個看一個，曾子瓊看伊如何出貨，伊看「阿賓」；本件是曾子瓊叫伊去銷毒品，但伊自己也有私心，想是否可以賺一點；「（問：從監察譯文中，你有在四處探聽價錢，然後跟曾子瓊講？）是的，就是比價。」、「（問：查獲時當天3月3日上午8點30分譯文第265頁至第266頁，你稱會把處理掉，就是賣毒品？）是的。」、「（問：依你的陳述是會構成共同販賣，不是仲介，你是否認罪？）我認罪。」等語明確（見本院100年度聲羈字第149號卷第4頁至第8頁、第12頁至第14頁）。
２、參以卷附被告陳祿有與曾子瓊間電話通聯之監聽譯文內容（見同上偵查卷第217頁至第267頁，譯文內容詳見附表二所示），被告陳祿有於通聯中，向曾子瓊提及「前5個是81，後3個是83」、「我能夠盡量守住是守這麼多」、「1個5，1個3，這是有不一樣的價，5是81，3是83」、「你就整個提袋帶下來就好，我那地方OK啊！」、「因為我今天一定會處理掉…今天10個我一定幫你處理掉」、「我東西放在這裡，然後我就一直出，出到他欸～電話來，抱歉喔，就是這樣…我這樣子一方面是做生意的手腕…我知道可以（補到足給他），但我不要講，懂不懂…嘿嘿嘿，這樣…他就會急啊…他跟我講說他今天他堂哥還沒有起床…我就用這種方式跟他講，欸，那我就一直出喔，反正你說你的堂哥還沒起來…」、「（曾子瓊問：那如果這樣子的話，我帶去的話，你差不多什麼時候可以全部回來給我？）今天啊！，妳就在這邊等著，我錢就一直給你囉」等語，曾子瓊於通話中亦稱「反正到時候，我不講話讓你講就好」等語，足見本件販賣毒品模式，係由曾子瓊先取得毒品，再由被告陳祿有尋找買家銷售，被告陳祿有就毒品交易之時間、地點、對象、數量、售價之擬定、銷售技巧等細節，均與曾子瓊有所謀議，且依上開關於毒品價格之討論內容，益可徵渠等具有販賣以營利之意圖甚明。
３、另被告陳祿有、曾子瓊2人，自被告曾子瓊先前販入並攜至被告陳祿有前揭住處之甲基安非他命中，取出部分交由「阿賓」攜出銷售，並由被告陳祿有指示被告陳鴻慶跟隨監視「阿賓」，其後被告陳鴻慶將「阿賓」販賣剩餘之甲基安非他命2包（驗餘淨重合計69.69公克）及現金12萬
5千元攜回被告陳祿有住處一節，亦經被告陳祿有於本院羈押訊問時供明在卷（見本院100年度聲羈字第149號卷第4頁至第6頁），核與被告陳鴻慶於檢察官偵訊時供稱：為警在被告陳祿有住處4、5樓樓梯間查扣之黑色尼龍袋係「阿賓」在車上交予伊，伊欲拿給被告陳祿有，因袋內裝有毒品，故伊在陳祿有住處樓梯間為警查獲時，便將該黑色尼龍袋丟棄等語（見同偵查卷第284頁至第285頁）、於本院審理中所供稱：扣案甲基安非他命2包係以黑色包裝袋裝著，「阿賓」去停車時交代給伊，叫伊拿到樓上，現金12萬5千元也是「阿賓」交給伊，叫伊拿到樓上等語（見本院卷第100頁背面）大致相符，而堪採信。又依上開監聽譯文，及被告陳祿有前揭供述可知，被告曾子瓊當日攜至被告陳祿有住處之甲基安非他命數量約為10兩，經扣除為警所查扣被告陳祿有持有之甲基安非他命1包（驗前毛重37.1公克，約1兩，驗餘淨重34.74公克）、曾子瓊持有之甲基安非他命2包（驗前總毛重177.11公克，近5兩，驗餘淨重合計171.2公克）、被告陳鴻慶攜回之甲基安非他命2包（驗前總毛重71.91公克，近2兩，驗餘淨重合計69.69公克），則其餘約2兩之甲基安非他命應已由「阿賓」售出，準此，上開扣案現金12萬5千元衡情應係該次「阿賓」攜出販賣甲基安非他命之所得無疑。
４、按共同正犯之意思聯絡，原不以數人間直接發生者為限，即有間接之聯絡者，亦包括在內。如甲分別邀約乙、丙犯罪，雖乙、丙間彼此並無直接之聯絡，亦無礙於其為共同正犯之成立（參照最高法院77年台上字第2135號判例）；刑法上共同正犯之成立，固以有犯意之聯絡及行為分擔為要件。但所謂犯意之聯絡，不限於事前有協議，即僅於行為當時有共同犯意之聯絡亦屬之，又行為之分擔，亦不以每一階段均經參與為必要（參照最高法院86年度台覆字第67號、83年度台上字第5029號、82年度台上字第1200號判決要旨）。本件被告陳祿有負責將曾子瓊先前販入之毒品，尋找買家，並透過「阿賓」銷售，形成一個整體犯罪行為，上開3人以自己共同犯罪之意思，分別由其中一部分人事前同謀，由其中一部分人為實際銷售、交付毒品行為，彼此分工，無礙渠3人間有直接或間接之犯意聯絡及行為之分擔，揆諸前開判例、判決意旨，均屬本案販賣第二級毒品犯行之共同正犯。是被告陳祿有於本院審理中改辯稱：僅單純介紹曾子瓊與「阿賓」認識，由曾子瓊與「阿賓」自行處理，並係由「阿賓」前往販賣，伊自身並未介入毒品交易，且未與曾子瓊、「阿賓」共同販賣毒品云云，顯與其前揭供述及上開監聽譯文內容相悖，要屬臨訟飾卸之詞，委無可取。
５、此外，復有如附表一所示之物扣案為佐，且如附表一編號
1、5、6、9所示之白色晶體，經送內政部警政署刑事警察局鑑驗結果，均含第二級毒品甲基安非他命成分（驗餘淨重分別如附表所示），亦有該局100年3月25日刑鑑字第1000030726號鑑定書1份在卷可查（見同上偵查卷第
356頁、第357頁）。
（二）有關被告陳鴻慶幫助販賣第二級毒品犯行部分，業經被告陳鴻慶於檢察官訊問時自承：扣案黑色袋子是「阿賓」在被告陳祿有住處樓下車內交予伊，叫伊拿給被告陳祿有，袋內裝有毒品等語（見同上偵查卷第284頁至第285頁）、於本院準備程序中供稱：100年3月3日上午伊至被告陳祿有住處，陳祿有與「阿賓」從房間走出來，經陳祿有向伊介紹「阿賓」，並交代伊跟著「阿賓」出去拿東西給人家看，跟著「阿賓」回來，不要讓「阿賓」跑掉，「阿賓」帶著一寶藍色絨布袋裝盛之物，駕車載伊離去後，「阿賓」在某處停車，獨自下車後進入一屋內，再返回車上，載伊回被告陳祿有住處，並將扣案黑色袋子交予伊，要伊先拿到樓上，「阿賓」一人去停車，現金12萬5千元也是「阿賓」交代伊先帶至樓上，伊一上樓就碰到警察等語（見本院卷第100頁）；並於本院審理中以證人身分具結證稱： 伊有 聽到被告陳祿有與「阿賓」說要拿東西去給別人看，被告陳祿有交代伊跟著「阿賓」去，跟著「阿賓」回來，伊因平日受被告陳祿有照顧，就跟著「阿賓」一起出門，由「阿賓」駕車載伊，途中「阿賓」有下車一次，之後再駕車載伊返回被告陳祿有住處，扣案之12萬5千元與黑色袋子是「阿賓」在車上交予伊，叫伊先拿上樓，「阿賓」一人去停車等語在卷（見本院卷第176頁至第178頁）。參以被告陳祿有於本院準備程序中亦供稱：「阿賓」說他有買家，但買家要看貨，因曾子瓊不放心，伊就叫被告陳鴻慶跟著「阿賓」拿毒品去給買家看，伊是要被告陳鴻慶看著「阿賓」，怕「阿賓」拿著毒品跑掉，被告陳鴻慶知道那是毒品等語（見本院卷第98頁背面至第99頁）、於本院審理中以證人身分結證稱：「阿賓」說要拿東西去給人家看，伊就叫被告陳鴻慶跟著「阿賓」去，盯著「阿賓」以免「阿賓」跑掉，伊知道被告陳鴻慶應該會帶「阿賓」與錢回來，因為毒品是曾子瓊的，「阿賓」是伊的朋友，「阿賓」要帶毒品去給人家，伊總有責任，所以伊要叫一個人跟著「阿賓」去，以免「阿賓」拿走毒品就跑了，伊只好叫被告陳鴻慶跟著「阿賓」去，跟著「阿賓」回來等語在卷（見本院卷第172頁至第173頁）。另證人即查獲員警 廖韋傑 於本院審理中亦具結證稱：被告陳鴻慶當天進入被告陳祿有住處樓梯間，看到警方就跑，毒品是在樓梯間找到，應該是被告陳鴻慶跑的時候丟棄的等語明確（見本院卷第168頁背面）。佐以被告陳鴻慶最後係獨自1人攜帶剩餘之甲基安非他命及販毒所得12萬5千元返回被告陳祿有住處，且一發現警方，立即將上開包裏毒品之黑色袋子丟棄等節，足證被告陳鴻慶深知被告陳祿有指示其偕同「阿賓」出去、返回之旨，重在監管毒品與販毒所得，只要將未售出之毒品、販毒所得攜回即可，至於「阿賓」與何人交易、「阿賓」是否返回， 洵非 所問，是以被告陳鴻慶、陳祿有前揭有關被告陳鴻慶知悉「阿賓」攜出及交予陳鴻慶帶回的係毒品等供述，應符實情，堪予採憑，至渠等嗣於本院審理中翻稱：被告陳鴻慶就「阿賓」攜出及其攜回之黑色袋子內所裝盛之物為何一無所知云云，自屬避重就輕，迴護被告陳鴻慶之詞，尚難遽採為有利被告陳鴻慶之認定。至公訴意旨雖認被告陳鴻慶就本件販賣甲基安非他命毒品之犯行，與被告陳祿有間有犯意聯絡及行為分擔，乃共同正犯云云。惟按刑法上之幫助犯，係對於犯罪與正犯有共同之認識，以幫助之意思，對於正犯資以助力，而未參與實施犯罪之行為者而言。因此如未參與實施犯罪構成要件之行為，且係出於幫助之意思提供助力，即屬幫助犯，而非共同正犯。經查被告陳鴻慶僅受被告陳祿有之指示，偕同並監看「阿賓」前往交易，並將未售出之毒品甲基安非他命及販毒所得攜回，並無其他積極證據足資證明其有參與販賣毒品之構成要件行為，亦不足認其與被告陳祿有間，就本案販賣甲基安非他命行為，有何犯意聯絡及行為分擔，然被告陳鴻慶既知前揭毒品交易，仍與「阿賓」同行，將販賣所剩餘之甲基安非他命與販毒所得攜回，對於被告陳祿有販賣甲基安非他命牟利之行為自有施以助力，應成立販賣第二級毒品之幫助犯，是以公訴意旨所指被告陳鴻慶共同販賣第二級毒品一節，容難採認。
（三）綜上所述，被告陳祿有共同販賣第二級毒品、被告陳鴻慶幫助販賣第二級毒品之事證已臻明確，被告2人上開犯行，均洵堪認定，自應依法論罪科刑。
二、核被告陳祿有所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。另被告陳鴻慶基於幫助販賣第二級毒品之犯意，為前開助力行為，核其所為，係犯刑法第30條第1項前段、毒品危害防制條例第4條第2項之幫助販賣第二級毒品罪，業如前述，則其所適用之法條，已由刑法第28條變更為同法第30條第1項，自應依刑事訴訟法第300條之規定，變更檢察官所引應適用之法條（最高法院99年度台上字第4094號判決意旨參照）。又被告陳鴻慶自始否認共同販賣第二級毒品之行為，且於本院審理中被告陳鴻慶業已供稱：承認幫助販賣甲基安非他命等語在卷（見本院卷第202頁），，並經被告陳鴻慶之辯護人就此部分併為辯論及就科刑範圍表示意見（見本院卷第203頁背面、第204頁背面）是縱認其所為係犯幫助販賣第二級毒品罪，並無妨礙其訴訟防禦權之行使，併此敘明。被告陳祿有、陳鴻慶持有扣案第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為販賣、幫助販賣第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告陳祿有與同案被告曾子瓊、「阿賓」間，就所犯上開販賣第二級毒品罪，有犯意聯絡與行為之分擔，依刑法第28條規定，為共同正犯。再者，被告2人有如前述刑事科刑及執行情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表2份在卷可按，渠等於有期徒刑執行完畢後五年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，各為累犯，均應依刑法第47條第1項之規定，加重其刑（惟法定刑為無期徒刑部分依法不得加重）。另被告陳鴻慶以幫助之意思，參與構成要件以外之行為，為幫助犯，爰依刑法第30條第2項規定，按正犯之刑減輕。再按「毒品危害防制條例第17條第2項規定：『犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑』，所謂自白，乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述之意。上訴人雖於偵查及審判中就與 蕭端祈 電話聯繫及交付1千元毒品部分坦供在案，惟均否認係販賣，辯稱係各出資1千元合資向第三人購買云云，而所謂之『合資向第三人購買』與刑法上自己『販賣毒品』予他人之意義不同，自不能據此認定其已自白販賣毒品犯行，即與毒品危害防制條例第17條第2項之規定不符」、「再依毒品危害防制條例第17條第2項規定，販毒者須於偵查及審判中均自白，始有減刑之適用，上訴人對於販毒予 陳雅惠 部分，於審判中雖供認有交付毒品及收取價金，惟係主張受陳雅惠之託幫忙購買，僅收取成本價錢，並未承認販毒，原審就此部分未予減刑，亦無違誤」，最高法院100年度台上字第6669號、100年度台上字第6248號判決可資參照。是被告陳祿有於偵查中雖曾自白共同販賣第二級毒品犯行，惟其於本院審理中僅供承被告曾子瓊攜帶甲基安非他命至伊住處，經伊介紹，由曾子瓊與「阿賓」自行處理販賣毒品事宜，並辯稱伊僅係仲介，並無共同販賣之意，亦未參與販賣毒品之構成要件行為，而未坦承販毒，自無援引上開規定減刑之餘地，特此指明。爰參酌被告2人為警查獲販出及幫助販賣甲基安非他命之次數僅1次，與多次大量出售賺取巨額價差者，尚屬有別，其因而觸犯法定刑為無期徒刑或7年以上有期徒刑之重典，有法重情輕堪予憫恕之情形，爰依刑法第59條之規定，均予以減輕其刑，並就被告陳祿有部分先加重後減輕之，被告陳鴻慶部分先加重後遞減輕之。另審諸被告2人素行不良，且均有施用毒品前科，當知毒品害人不淺，對個人健康、社會風氣之危害，竟無視政府查緝毒品犯行之法令及宣導，仍分別為本件販賣、幫助販賣第二級毒品犯行，兼衡被告陳祿有販出甲基安非他命之數量、獲利情形，於偵查中曾為自白；被告陳鴻慶未實際參與販賣毒品之構成要件行為，惟知悉同案被告陳祿有意圖營利而販賣第二級毒品，仍資予助力，復於犯後飾詞否認犯行，未見悔意，及被告2人之犯罪動機、目的、手段及智識程度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，以示懲儆。
三、按毒品危害防制條例第19條第1項關於沒收之規定，係採義務沒收主義。故凡犯同條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物或因犯罪所得之財物，且屬犯人所有者，即應依該規定沒收（最高法院93年度台上字第1360號、第1365號刑事判決意旨參照），扣案如附表一編號2、4所示之行動電話2具及內含之
SIM卡，分別係被告陳祿有、共犯曾子瓊所有，供本件販賣第二級毒品聯繫所用、如附表一編號7所示電子磅秤1台，係共犯曾子瓊所有攜至被告陳祿有住處秤量甲基安非他命所用、如附表一編號10所示黑色包裝袋係被告陳祿有或共犯曾子瓊、「阿賓」所有，供裝盛本件販賣剩餘之甲基安非他命所用等情，業據被告供明在卷，另扣案如附表一編號9所示甲基安非他命之外包裝袋共2只，係共犯曾子瓊所有用以包裹供本件販賣甲基安非他命所用之物，均屬本件販賣第二級毒品犯行所用之物，另扣案如附表一編號1所示之甲基安非他命、編號11所示之12萬5千元，係被告陳祿有本件販賣甲基安非他命所得之財物，均應依毒品危害防制條例第19條第
1項規定，併予宣告沒收。另扣案如附表一編號3、5、6、8、9所示之第一級毒品 海洛因 、第二級毒品甲基安非他命均係本件查獲之毒品，不問屬於犯人與否，爰依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，均併予宣告沒收銷燬之（惟鑑驗耗罄之毒品既已滅失，自毋庸宣告沒收銷燬）。扣案如附表編號5、6所示包裹共犯曾子瓊預備供販賣之甲基安非他命之包裝袋共2只，乃共犯曾子瓊所有預備供販賣甲基安非他命之物，爰依刑法第38條第1項第2款規定，併予宣告沒收（除附表一編號9所示之第二級毒品甲基安非他命於被告2人項下均諭知沒收外，其餘上述宣告沒收之物均僅在被告陳祿有項下諭知沒收）。至扣案如附表一編號3、8所示包裹海洛因之外包裝袋共2只，及其餘扣案之未含法定毒品成分之粉末、電子磅秤、行動電話、SIM卡、吸食器、包裝袋、分裝袋、K他命粉末、現金、吸管拌匙等物，被告陳祿有均否認與本案有關，復無其他積極證據足以證明該等扣案物係被告陳祿有或其共犯所有供販賣甲基安非他命所用之物，且非違禁物，均不於本案宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，毒品危害防制條例第4條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第11條、第28條、第30條第1項前段、第2項、第47條第1項、第59條、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官黃明絹到庭執行職務。
中華民國101年7月9日
刑事第八庭審判長法官陳鴻清
法官張兆光法官劉安榕以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴書狀（應附繕本），上訴於臺灣高等法院；未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本），切勿逕送上級法院。
書記官陳盈真中華民國101年7月16日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上
7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：
┌──┬───────────┬──────┬──────┬───────┐│編號│扣押物名稱及數量│查獲時間│查獲地點│所有人/持有││││││人/保管人│├──┼───────────┼──────┼──────┼───────┤│1│甲基安非他命1包（驗前│100年3月3日│桃園縣平鎮市│陳祿有│││毛重37.1公克，驗餘淨重│12時30分 許起 │延平路2段21││││34.74公克）│至15時30分止│巷43弄20衖18││├──┼───────────┤│號5樓│││2│SonyEricsson廠牌行動││││││電話1具（內含門號0976││││││353164號SIM卡1枚）││││├──┼───────────┤││││3│第一級毒品海洛因（驗餘││││││淨重3.19公克）││││├──┼───────────┼──────┼──────┼───────┤│4│長江廠牌行動電話1具（│100年3月3日│桃園縣平鎮市│曾子瓊│││內含門號0000000000號SI│12時30分許起│延平路2段21││││M卡1枚）│至15時30分止│巷43弄20衖18││││││號5樓││├──┼───────────┤││││5│甲基安非他命2包（驗前││││├──┤毛重177.11公克，驗餘淨│││││6│重171.2公克）││││├──┼───────────┤││││7│電子磅秤1台││││├──┼───────────┤││││8│海洛因（驗餘淨重1.92││││││公克）││││├──┼───────────┼──────┼──────┼───────┤│9│甲基安非他命2包（驗餘│100年3月3日│桃園縣平鎮市│陳鴻慶│││淨重合計69.69公克）│14時20分許起│延平路2段21│││││至15時30分止│巷43弄20衖18││││││號4、5樓樓││├──┼───────────┤│梯間│││10│黑色包裝袋1只││││├──┼───────────┤││││11│現金新臺幣12萬5千元││││└──┴───────────┴──────┴──────┴───────┘附表二：
通訊監察譯文
┌─┬──────┬──────┬──┬──────┬───────────┬─────┐│編│通話時間│監察號碼A│方向│通話對象B│譯文│所在卷頁││號││（被告曾子瓊││││││││「小羊」）│││││├─┼──────┼──────┼──┼──────┼───────────┼─────┤│1│100年3月3日│0000000000│→│0000000000│........│100偵7166│││7時9分46秒│││（被告陳祿有│A：啊～我是要帶幾箱？│p.263-264││││││「 路哥 」）│B：你就帶...8箱過來啊││││││││？││││││││A：8箱喔？││││││││B：嘿啊，8箱我跟你講厚││││││││，欸～前...前5個是8││││││││...是81，厚3個是8..││││││││.欸～83！││││││││A：好～！││││││││B：8...83！反正我...反││││││││正我能夠盡量守住是││││││││守這麼多啦！厚？││││││││A：81、83是不是？││││││││B：恩，對對對！││││││││A：反正到時候...我到時││││││││候不講話讓你講就好││││││││啦！││││││││B：啊～不是，就1個5，1││││││││個3嘛，厚？這個，這││││││││是有不一樣的價！5是││││││││81！││││││││A：81！嘿！││││││││B：嘿～！然後3...││││││││A：3...││││││││B：3是83！││││││││A：83！││││││││B：對！││││││││.....││││││││B：欸～那我...我的部││││││││分，你給我帶一些下.││││││││..帶...帶看...看││││││││...看帶幾個下來！││││││││我～我這邊還是有人││││││││要啊！││││││││A：哇～是喔？帶幾個？││││││││B：哇什麼？那你就整個││││││││提袋帶下來就好，我││││││││那地方OK啊！││││││││A：不行啦！││││││││B：現在是 阿良 ...阿良││││││││..阿良你知不知道？││││││││A：那..那..我知道，││││││││那我早上...。││││││││B：為！││││││││A：我早上...欸，我中││││││││午還欠人家5個！││││││││B：你欠人家5個，啊～14││││││││個減...減人家5個，││││││││也還有9個啊！││││││││A：沒有，啊～昨天...啊││││││││～我昨天有那個啊，││││││││有先跑啊！││││││││B：誰？││││││││A：昨天晚上有..有先跑││││││││啦!││││││││B：那你偷跑！欸，我在││││││││外面已經走一圈回來││││││││了，然後，欸，替你││││││││少分擔幾個了，那你││││││││現在還跟我講著，我││││││││都快昏倒！││││││││A：沒關係啦，我到時候││││││││再從那邊撥就好了！││││││││B：喔，好，OK！││││││││A：厚？好！││││││││B：好，掰！││├─┼──────┼──────┼──┼──────┼───────────┼─────┤│2│100年3月3日│0000000000│→│0000000000│........│100偵7166│││8時12分34秒│││（被告陳祿有│A：欸..我..我帶..我│p.265-267││││││「路哥」）│帶..我...我帶10個││││││││，這樣夠～應付嗎？││││││││B：不夠應付再打算啊！││││││││A：沒有，你先..你看你││││││││算一算，如果不夠的││││││││有沒有？就從另一邊││││││││撥沒關係！││││││││B：因為我今天一定..一││││││││定會處理掉嘛！││││││││A：我一定會..你跑一趟││││││││多啦！││││││││B：今天..今天10個～我││││││││一定..一定幫你處理││││││││掉，搞不好，恩～！││││││││A：厚？││││││││B：恩啊！││││││││A：啊～你..啊～你跟對││││││││方到底約幾點啊？││││││││B：蛤～？││││││││A：你跟對方那個8是約幾││││││││點？││││││││B：他跟我講啦厚！││││││││A：嘿～？││││││││B：今天，他是跟我打包││││││││票，今天一定OK！那││││││││我不會等他，你懂不││││││││懂？我東西放在這裡││││││││厚，然後我就一直出││││││││，出到他欸～電話來││││││││，抱歉喔，就是這樣││││││││！││││││││........││││││││A：你的意思是說看剩多││││││││少箱就給多少箱喔？││││││││B：對啊，我..我...我││││││││..我這樣子一方面是││││││││做生意的手腕啦！││││││││A：喔..就補給他，可以││││││││..可以補到足給他嗎││││││││？││││││││B：我知道可以，但我不││││││││要講，懂不懂？││││││││A：我懂，我懂，我懂！││││││││B：嘿嘿嘿，啊～這樣就││││││││是～恩！││││││││A：那..那這樣子，那你││││││││差不多幾點？││││││││B：他就會急啊，他就..││││││││他..他跟我講說他今││││││││天他堂哥還沒有起床││││││││，他等他堂哥起床這││││││││樣！我說好啊，沒有││││││││關係啊，可是我厚！││││││││A：嘿？││││││││B：我就用這種方式跟他││││││││講，我就說，欸～那││││││││～我就一直出喔，厚││││││││？反正你說你的堂哥││││││││還沒起來，那我的人││││││││可能也還沒起床嘛，││││││││對不對？欸～大家都││││││││來還沒起床！││││││││........││││││││A：那如果這樣子的話，││││││││我帶去的話，你差不││││││││多什麼時候可以全部││││││││回來給我？││││││││B：今天啊！你就在這邊││││││││等著，我錢就一直給││││││││你囉！││││││││A：那邊等喔，喔唷～！││││││││........││├─┼──────┼──────┼──┼──────┼───────────┼─────┤│3│100年3月3日│0000000000│←│0000000000│A：喂～│100偵7166│││9時5分4秒│││（被告陳祿有│B：人家到了。│p.227││││││「路哥」）│A：OK，馬上到。││├─┼──────┼──────┼──┼──────┼───────────┼─────┤│4│100年3月3日│0000000000│→│0000000000│A：我在樓下，開│100偵7166│││9時52分15秒│││（被告陳祿有│門。│p.230││││││「路哥」）│B：喔。││└─┴──────┴──────┴──┴──────┴───────────┴─────┘