裁判字號：臺灣高等法院高雄分院99年上訴字第1329號刑事判決
裁判日期：民國99年11月17日
裁判案由：殺人未遂
臺灣高等法院高雄分院刑事判決99年度上訴字第1329號上訴人即被告乙○○選任辯護人 史乃文 律師上列上訴人因殺人未遂案件，不服臺灣高雄地方法院98年度訴字第304號中華民國99年6月23日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署98年度偵字第4750號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決撤銷。
本件公訴不受理。
理由
一、公訴意旨略以：被告乙○○與甲○○比鄰在高雄市○○區○○○路○○○號前擺設攤位，乙○○販賣蔬菜、水果，甲○○則販賣蔬菜，2人曾於民國98年2月9日上午不詳時間，因擺攤問題發生口角爭執。翌日（98年2月10日）上午9時30分許，乙○○不滿甲○○又將販賣之水果擺設至其攤位，再與甲○○起口角，乙○○竟基於殺人故意，持己有水果刀砍殺甲○○頭部3至4刀，嗣因該攤位房東 羅繼麟 見狀奪下乙○○拿持之水果刀，甲○○經送醫急救後始倖免於難，甲○○因此受有頭部外傷、後頭部頭皮刀傷約7公分之傷害，因認被告涉犯刑法第271條第2項、第1項殺人未遂罪嫌云云。
二、按被告死亡者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第303條第5款定有明文。經查，本件被告乙○○涉犯殺人未遂罪嫌，經原審法院審理後，認應變更起訴法條而諭知傷害致重傷罪，於99年6月23日判處有期徒刑2年，並於刑之執行前，令入相當處所，施以監護1年在案；而被告上訴本院後，業於99年10月24日死亡，有被告死亡證明書1份附卷可稽，則揆諸前開說明，自應諭知不受理之判決。本件原審判決諭知被告罪刑，即無從維持，自應由本院將原判決撤銷，並不經言詞辯論，逕為諭知不受理之判決。
三、據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364、第303條第5款、第307條，判決如主文。
中華民國99年11月17日
刑事第十一庭審判長法官翁慶珍
法官洪碩垣法官石家禎以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國99年11月17日
書記官賴梅琴