臺灣南投地方法院99年度審埔刑簡字第193號刑事判決

裁判字號：臺灣南投地方法院99年審埔刑簡字第193號刑事判決

裁判日期：民國99年10月19日

裁判案由：違反藥事法

臺灣南投地方法院刑事簡易判決99年度審埔刑簡字第193號聲請人臺灣南投地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反藥事法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（99年度偵字第2473號），本院判決如下：
主文甲○○明知為禁藥而販賣，處有期徒刑肆月，緩刑參年，並應向指定之公益團體、地方自治團體或社區提供肆拾小時之義務勞務，緩刑期間付保護管束。扣案如附表所示之物均沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實部分「並扣得『三體牛鞭』954粒、『牛寶膠囊』1080粒、『一炮到天亮』90粒、『雄壯』10粒、『藏鞭佛寶膠囊』210粒、『海狗丸』24粒、『生精片』109片、『五塔標』2瓶等禁藥」應補充、更正為「並扣得被告所有供販賣禁藥所用如附表所示之物」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。
二、論罪科刑：㈠按藥物藥商管理法第73條第1項所謂販賣，係指明知其為偽
藥或禁藥，意圖販賣而有販入或賣出之行為而言，其販入及賣出之行為，不必二者兼備，有一即屬成立（最高法院68年台上字第606號判例意旨參照）。被告甲○○原係為設攤販賣禁藥以營利之意圖，而向他人購入如附表所示之禁藥，核其所為，係犯藥事法第83條第1項之販賣禁藥罪。
㈡爰審酌被告為貪圖個人之私利，在未經主管機關核准下，即
擅自販賣禁藥，行為實有不該，惟念及被告年事已高，且犯後坦承犯行，態度尚佳，並考量查獲藥品之數量，及被告之經濟情況、智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑。因之，本院綜核前述各情，認量處上開刑度已屬適當，檢察官求處被告有期徒刑6月，尚嫌過重，附此敘明。另按藥事法第79條第1項規定：「查獲之偽藥或禁藥，沒入銷燬之」，上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第8章「稽查及取締」內，而非列於第9章之「罰則」，其性質應屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬，惟查獲之禁藥若未經行政機關沒入並銷燬，法院自應依刑法第38條規定宣告沒收之（最高法院92年度台上字第2718號、93年度台上字第738號判決意旨參照）。
本件扣案如附表所示之物，為被告所有，且係供本件販賣禁藥所用，業據被告於警詢時供陳在卷，且扣案物品尚未經行政機關沒入銷燬，仍在臺灣南投地方法院檢察署贓物庫保管中，此有南投縣政府警察局埔里分局扣押物品清單1紙在卷可證，揆諸上開說明，應依刑法第38條第1項第2款之規定宣告沒收。
㈢末查，被告被告前於97年間因竊盜案件，經本院以97年度埔
刑簡字第46號判決判處有期徒刑4月，緩刑2年，於97年3月13日確定，嗣於99年3月12日緩刑期滿未經撤銷，刑之宣告失其效力等情，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表、本院公務電話記錄各1份附卷可參，是被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，僅因一時失慮致罹刑典，且犯後已坦承犯行，尚知悔悟，經此偵審程序及刑之宣告後，當知所警惕，信無再犯之虞，本院因認所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，諭知緩刑3年，以啟自新，然為促使其日後得以知曉尊重法治之觀念，本院認除前開緩刑宣告外，實有賦予被告一定負擔之必要，併予諭知被告應向指定之公益團體、地方自治團體或社區提供40小時之義務勞務，另依刑法第93條第1項第2款規定宣告在緩刑期間付保護管束，俾能由觀護人予以適當督促，並發揮附條件緩刑制度之立意及避免短期自由刑執行所肇致之弊端，以期符合本件緩刑目的。
三、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第454條第2項、第45
0條第1項，藥事法第83條第1項，刑法第11條前段、第38條第1項第2款、第74條第1項第1款、第2項第5款、第93條第1項第2款，逕以簡易判決處如主文所示之刑。
四、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴（須附繕本）。
中華民國99年10月19日
埔里簡易庭法官林依蓉上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，（均須按他造當事人之數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官梁懿慧中華民國99年10月19日附錄本案論罪科刑法條全文：
藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑。
因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣30萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬────────┐│編號│物品名稱及數量│├──┼────────┤│1│三體牛鞭954粒│├──┼────────┤│2│牛寶膠囊1080粒│├──┼────────┤│3│一炮到天亮90粒│├──┼────────┤│4│雄壯10粒│├──┼────────┤│5│藏鞭佛寶膠囊│││210粒│├──┼────────┤│6│海狗丸24粒│├──┼────────┤│7│生精片109片│├──┼────────┤│8│五塔標2瓶│└──┴────────┘