裁判字號：臺灣臺東地方法院109年簡字第44號判決
裁判日期：民國110年04月30日
裁判案由：償還公費
臺灣臺東地方法院行政訴訟判決109年度簡字第44號原告陸軍台東地區指揮部代表人 陳信助 訴訟代理人 陳建鈞
成秉燁 被告 江鴻達
江美花 上列當事人間償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下：
主文被告應連帶給付原告新臺幣捌萬捌仟貳佰陸拾陸元。
訴訟費用新臺幣貳仟元由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、按「（第1項）訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但經被告同意，或行政法院認為適當者，不在此限。（第3項）有左列情形之一者，訴之變更或追加，應予准許：....二、訴訟標的之請求雖有變更，但其請求之基礎不變者。」為行政訴訟法第111條第1項、第3項第2款所明定。查本件原告訴之聲明原為：「被告應給付原告新臺幣（下同）88,266元」，茲因原告嗣於本院審理時，以被告甲○○依保證契約應負連帶責任為由，變更聲明如主文第1項所示（見院卷第40頁）。被告甲○○對其變更表示無意見，且核屬不變更請求基礎，堪認合法。
二、被告乙○○經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體事項：
一、事實概要：被告乙○○原於原告陸軍台東地區指揮部機械化步兵第一營第二連擔任一等兵，最少應服役4年，然其未服滿法定年限即申請退伍，經國防部陸軍司令部核定准予退伍並於民國000年0月0日生效。依志願士兵不適服現役賠償辦法計算，被告乙○○應償還新臺幣（下同）88,266元。而被告甲○○為被告乙○○之母，立具保證書予原告，承諾被告乙○○服役期間，如經年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過2次以上處分、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役，必須依志願士兵不適服現役賠償辦法負賠償責任時，願負連帶賠償責任。然迄今均未賠償，原告遂提起本件訴訟。
二、原告主張：被告乙○○為原告陸軍台東地區指揮部機械化步兵第一營第二連一等兵，應服役期間自104年7月7日至108年7月7日，然其未服滿最少服役年限志願申請退伍經核定退伍並於105年1月1日生效，依志願士兵不適服現役賠償辦法規定，原告自得請求被告乙○○應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給），合計88,266元；而被告甲○○已簽立保證書擔任連帶保證人，自應負連帶賠償責任。嗣經原告於寄發存證信函催討未果，至今尚未受償，爰提本件給付訴訟。並聲明：如主文第1項所示。
三、被告甲○○以：伊確實有簽立院卷第10至13頁所示之申請書、保證書、志願書、法定代理人同意書，對於原告請求之金額亦無意見，然被告乙○○已2年未與伊聯絡，伊沒有工作，目前無力償還等語資為抗辯。並聲明：駁回原告之訴。
被告乙○○則經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。
四、本院之判斷：
（一）應適用法令：行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。」；102年1月2日修正之志願士兵服役條例第5之1條規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素1次受記大過2次以上或於核定起役之日起3個月期滿後，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：(一)應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。(二)停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第25條第3項規定，改徵集服替代役，期滿退役。(三)停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。（第2項）前項不適服志願士兵人員，未服滿現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。（第3項）曾受志願士兵基礎訓練期間，得折算尚未完成兵役義務之應服役期。」；志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素1次受記大過2次以上處分。三、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、第3條規定：「（第1項）有前條第1項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計。」、第4條第2項規定：「賠償義務人無法一次繳納者，應於接到賠償通知之次日起，一個月內敘明理由，向權責機關申請分期繳納；其期數及方式如下：一、以每月為一期，最多不得逾二十四期。分期賠償逾二期未繳，其未到期之期數，視為均已到期，依前項規定追繳之。二、每期以分期之平均金額繳交之；其有百元以下之餘數，併入第一期繳交。」。上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。
（二）查原告主張之事實，業據其出與其主張相符之國防部陸軍司令部104年12月28日國陸人勤字第1040037219號令暨志願士兵不適服賠償清冊、申請書、保證書、志願書、法定代理人同意書、轉服專業士兵切結書、志願士兵報名表、志願士兵轉服意願書（見院卷第8至16頁）等件為證，被告甲○○對原告之主張亦不爭執，而被告乙○○經合法通知，既未到庭，復未提出書狀作何聲明或陳述以供本院審酌，是本院依調查證據之結果，認原告上開主張，堪信為真實。
（三）揆諸上開志願士兵不適服現役賠償辦法第3條及第4條第2項第1款之規定，被告應服志願役期限為48個月（即自104年7月7日起至108年7月7日止），惟實際於105年1月1日即經核定不適服現役生效，尚未服役期為42個月，而其前3個月受領待遇共計100,875元，依尚未服完法定役期之比例42/48計算，應賠償金額為88,266元（計算式：100,875×42/48＝88,266【小數點以下四捨五入】），此有原告提出之國防部陸軍司令部志願士兵不適服賠償清冊（見院卷第9頁）可查。惟被告2人迄未給付，足認原告主張依志願士兵不適服現役賠償辦法規定及保證書、志願書等契約關係，請求被告2人連帶給付原告88,266元，為有理由，應予准許。
五、本件第一審訴訟費用為裁判費2,000元，應由被告連帶負擔，爰確定第一審訴訟費用額如主文第2項所示。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，第236條、第218條準用民事訴訟法第85條第2項、第385條第1項前段，判決如主文。
中華民國110年4月30日
行政訴訟庭法官王麗芳以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣3,000元。
中華民國110年4月30日
書記官張耕華