裁判字號：臺灣高等法院臺中分院103年聲字第784號刑事裁定
裁判日期：民國103年05月22日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定103年度聲字第784號聲請人臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官受刑人賴志炘上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：103年度執聲字第291號），本院裁定如下：
主文賴志炘因犯如附表所示各罪所處之有期徒刑，應執行有期徒刑伍年捌月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人賴志炘因殺人未遂等數罪，先後經判決確定如附表。數罪中雖有刑法第50條第1項但書所列情形，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，有原署103年3月4日是否請求定應執行刑調查表影本足稽，應依刑法第50條2項、第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑。爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。又刑法50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月23日修正，並自102年1月25日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，即增訂第1項但書及第2項之規定。經比較新舊法結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得自行決定是否聲請定執行刑之權利，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依第刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。
三、本件受刑人賴志炘因犯如附表所示殺人未遂等數罪，分別經本院判處如附表所示之刑（合計如附表所示之刑為有期徒刑5年10月，本件受刑人所應執行之刑，應在有期徒刑5年6月月以上，不得逾有期徒刑5年10月），均經分別確定在案，有各該判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽。而如附表編號1之罪為得易科罰金、得易服社會勞動之罪，如附表編號2之罪為不得易科罰金之罪，而屬前開刑法第50條但書第1款之情形。茲檢察官依受刑人請求聲請定其應執行之刑，此有受刑人於103年3月4日向臺灣臺中地方法院檢察署提出之請求定應執行刑調查表影本附卷可參，本院審核各有關判決後，認聲請為正當，應對受刑人定其應執行之刑。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年5月22日
刑事第十二庭審判長法官康應龍
法官吳進發法官林三元上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於收受送達5日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。
書記官江丞晏中華民國103年5月22日臺灣臺中地方法院檢察署受刑人賴志炘定應執行刑案件一覽表┌─────────┬────────────┬────────────┐│編號│1│2│├─────────┼────────────┼────────────┤│罪名│恐嚇危害安全│殺人未遂│├─────────┼────────────┼────────────┤│宣告刑│有期徒刑4月│有期徒刑5年6月│├─────────┼────────────┼────────────┤│犯罪日期│102.01.06│102.01.06│├─────────┼────────────┼────────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢│臺中地檢││年度案號│102年度偵字第1982號│102年度偵字第1982號│├─┬───────┼────────────┼────────────┤│最│法院│臺中高分院│臺中高分院││後├───────┼────────────┼────────────┤│事│案號│102年度上訴字第1288號│102年度上訴字第1288號││實├───────┼────────────┼────────────┤│審│判決日期│102.10.01│102.10.01│├─┼───────┼────────────┼────────────┤│確│法院│臺中高分院│最高法院││定├───────┼────────────┼────────────┤│判│案號│102年度上訴字第1288號│103年度台上字第76號││決├───────┼────────────┼────────────┤││判決確定日期│102.10.01│103.01.08│├─┴───────┼────────────┼────────────┤│是否為得易科│是│否││罰金之案件│││├─────────┼────────────┼────────────┤│備註│臺中地檢102年度執字第129│臺中地檢103年度執字第207│││13號（已執畢，羈押折抵期│8號│││滿）││└─────────┴────────────┴────────────┘