裁判字號：臺灣基隆地方法院102年聲字第1133號刑事裁定
裁判日期：民國102年11月15日
裁判案由：定應執行刑
臺灣基隆地方法院刑事裁定102年度聲字第1133號聲請人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官受刑人蘇上榮上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第757號），本院裁定如下：
主文蘇上榮所犯如附表編號1至編號5所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑貳年。
理由
一、本件聲請意旨略以：受刑人蘇上榮所犯如附表編號1至編號5所示案件，先後經法院確定如附表編號1至編號5所示各罪所處之刑，依刑法第53條及第51條第5款規定，應定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請本院定其應執行之刑等語。
二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。而刑法第50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102年1月23日修正，並自102年1月25日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，即增訂第1項但書及第2項之規定，惟經比較新舊法結果，法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得自行決定是否聲請定執行之權利，屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，為得否定其應執行刑之依據。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得定其應執行之刑。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，並由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第51條5款、第53條及刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文，又「有二裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算之基準」，最高法院57年度臺抗字第198號裁定意旨可資參照。再者，最高法院91年度臺非字第32號裁定意旨復認為上開更定應執行刑，不應比原定之執行刑加計其他裁判刑期後為重，否則與法律之內部界限有悖，亦屬違法。末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，此有司法院大法官會議釋字第144號解釋意旨可參。
三、經查，本件受刑人蘇上榮因違反毒品危害防制條例案等件，業經本院先後判處如附表編號1至編號5所示之刑，並均經分別確定在案，此有本院101年度訴字第836號、102年度訴字第584號等刑事判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽。是依上開規定及說明，附表編號3所示之罪雖為得易科罰金之罪，附表編號1至編號2、編號4至編號5所示之罪為不得易科罰金之罪，惟經受刑人依刑法第50條第2項規定請求檢察官向本院聲請合併定應執行刑，此有請求聲請定應執行刑狀1紙附卷可參（見臺灣基隆地方法院檢察署102年度執聲字第757號卷第2頁），應認聲請人依刑事訴訟法第477條第1項之規定，以本院為犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑為正當，爰定其應執行之刑如主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國102年11月15日
刑事第四庭法官施添寶以上正本證明與原本無異。
對於本件裁定如有不服，應於收受送達後5日內，向本院提出抗告書狀，敘述抗告之理由，抗告於臺灣高等法院。
中華民國102年11月15日
書記官施鴻均附表：受刑人蘇上榮定應執行刑案件一覽表。
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│１│２│３│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑9月│有期徒刑9月│有期徒刑4月│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│101年8月2日│101年10月9日│101年10月9日│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查(自訴)機關│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢││年度案號│察署101年度毒偵字│察署101年度毒偵字│察署101年度毒偵字│││第1944號、第2043號│第1944號、第2043號│第1944號、第2043號││││││├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││最後├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││案號│101年度訴字第836號│101年度訴字第836號│101年度訴字第836號││││││││事實審├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│102年2月8日│102年2月8日│102年2月8日│├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院││確定├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││案號│101年度訴字第836號│101年度訴字第836號│101年度訴字第836號││││││││判決├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決│102年3月11日│102年3月31日│102年3月11日│││確定日期││││├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金之│否│否│是││案件││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│││察署102年度執字第│察署102年度執字第│察署102年度執字第│││772號（編號1至3號│772號（編號1至3號│773號（編號1至3號│││應執行有期徒刑1年│應執行有期徒刑1│應執行有期徒刑1年│││2月）│2月）│2月）│└────────┴───────────────────┴─────────┘┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│４│５││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑11月│有期徒刑7月││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│101年12月19日│101年12月19日││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查(自訴)機關│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢│││年度案號│察署102年度毒偵字│察署102年度毒偵字││││第1144號│第1144號│││││││├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│││最後├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││案號│102年度訴字第584號│102年度訴字第584號│││││││││事實審├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│102年8月30日│102年8月30日││├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣基隆地方法院│臺灣基隆地方法院│││確定├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││案號│102年度訴字第584號│102年度訴字第584號│││││││││判決├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決│102年10月7日│102年10月7日││││確定日期││││├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否得易科罰金之│否│否│││案件││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺灣基隆地方法院檢│臺灣基隆地方法院檢││││察署102年度執字第│察署102年度執字第││││2921號│2921號│││││││││││││├─────────┴─────────┤│││（編號4至5號經本院102年度訴字第584號││││定應執行有期徒刑1年）││└────────┴───────────────────┴─────────┘