裁判字號：臺灣高雄地方法院105年聲字第1783號刑事裁定
裁判日期：民國105年05月30日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定105年度聲字第1783號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人陳進福上列受刑人因違反商業會計法等案件，數罪併罰有二裁判以上，業經判決罪刑確定，聲請人聲請定其應執行刑（105年度執聲字第1095號），本院裁定如下：
主文陳進福犯如附表所示之十五罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年柒月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人陳進福前因違反商業會計法等罪，經判決確定如附表所示之刑，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，經受刑人請求，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。查受刑人陳進福行為後，刑法第50條業於102年1月25日修正施行，修正前係規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後第1項本文未變，惟增加第
1項但書及第2項規定：「但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，依上開修法後第1項但書第1款之規定，就得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪是否合併定應執行刑之權，賦予受刑人有決定權，如受刑人選擇不合併定應執行刑，得易科罰金之罪即有易科罰金之機會，應屬較為有利，故依刑法第2條第1項但書規定，自應適用修正後刑法第50條之規定。本件受刑人具狀請求檢察官就附表編號2不得易科罰金之罪，與其餘編號之得易科罰金之罪聲請定應執行刑，本院審核認聲請為正當，應予准許。
三、次按，裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；有二以上裁判者，依第51條之規定，定其應執行刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。而定應執行刑之實體裁判，於確定後即發生實質之確定力，有一事不再理原則之適用。數罪併罰案件之實體裁判，除因增加經另案判決確定合於數罪併罰之其他犯罪，或原定應執行之數罪中有部分犯罪，因非常上訴、再審程序而經撤銷改判，或有赦免、減刑，更定其刑等情形，致原裁判定刑之基礎已經變動，而有另定應執行刑之必要者外，法院應受原確定裁判實質確定力之拘束，不得就該確定裁判已定應執行之數罪，其全部或部分再行定其應執行之刑（最高法院102年度台抗字第389號裁定意旨參照）。又依刑法第51條定應執行刑時，如係在裁判確定前犯數罪，其中1罪在新法施行前者，亦應為新舊法比較（最高法院95年第8次刑事庭會議決議參照）。經查，受刑人所犯如附表所示之15罪，其中附表編號15之罪係95年7月1日前所犯，而刑法第51條業於94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行，修正前該條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年。」，修正後則規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」，經比較結果，修正後之規定並非較有利於行為人，是依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5款規定，定其應執行之刑。
四、再者，法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號及92年度台非字第187號判決參照）。本件受刑人所犯如附表所示之罪，業經先後判處各如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及如附表所示判決影本各1份在卷可稽。其中附表編號2、3所示之罪，固經本院分別以100年度易字第
414號判決定應執行刑為有期徒刑1年確定；惟參照前揭說明，受刑人既有附表編號1至15所示之15罪應定執行刑，則前開所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該15罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至15所示15罪之總和，亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號2、
3之應執行刑，再加計附表編號1、4至15之總和。準此，受刑人所犯如附表所示之15罪，所處各如附表所示之刑，定其應執行刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第50條第2項、第53條，修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。
中華民國105年5月30日
刑事第八庭法官黃右萱以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國105年5月30日
書記官陳褘翎附表：
┌─┬───┬──────┬────┬───────────┬───────────┬──────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││（民國）├──────┬────┼──────┬────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┼──────┤│1│詐欺│有期徒刑4月│97.4.4│本院98年度簡│99.3.17│本院98年度簡│99.3.17│││││，如易科罰金││上字第1236號││上字第1236號││││││，以新臺幣1││││││││││千元折算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┼──────┤│2│妨害自│有期徒刑7月│99.1.31│本院100年度│100.6.17│本院100年度│100.7.20│編號2、3曾│││由│││易字第414號││易字第414號││經本院100年│├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤度易字第414││3│傷害│有期徒刑6月│99.1.31│本院100年度│100.6.17│本院100年度│100.7.20│號判決定應執││││，如易科罰金││易字第414號││易字第414號││行刑為有期徒││││，以新臺幣1││││││刑1年││││千元折算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┼──────┤│4│商業會│有期徒刑2月│96年1、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10│編號14即本院│││計法│，如易科罰金│2月│訴字第373/47││訴字第373/47││103年度訴字││││，以新臺幣1││3號││3號││第373/473號││││千元折算1日││││││判決附表一編││││，減為有期徒││││││號18部分犯罪││││刑1月，如易││││││事實，原經本││││科罰金，以新││││││院103年度訴││││臺幣1千元折││││││字第373/473││││算1日││││││號判決及104│├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤年度聲字第13││5│商業會│有期徒刑2月│96年5、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10│47、4492號裁│││計法│，如易科罰金│6月│訴字第373/47││訴字第373/47││定就此部分與││││，以新臺幣1││3號││3號││他罪合併定應││││千元折算1日││││││執行刑，惟此│├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤部分嗣經再審││6│商業會│有期徒刑2月│96年7、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10│改判，原定刑│││計法│，如易科罰金│8月│訴字第373/47││訴字第373/47││基礎既以變更││││，以新臺幣1││3號││3號││，本院103年││││千元折算1日││││││度訴字第373/│├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤473號判決及││7│商業會│有期徒刑2月│96年11、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10│104年度聲字│││計法│，如易科罰金│12月│訴字第373/47││訴字第373/47││第1347、4492││││，以新臺幣1││3號││3號││號裁定所定之││││千元折算1日││││││執行刑，自然│├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤失其效力││8│商業會│有期徒刑2月│95年9、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10││││計法│，如易科罰金│10月│訴字第373/47││訴字第373/47││││││，以新臺幣1││3號││3號││││││千元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月，如易││││││││││科罰金，以新││││││││││臺幣1千元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││9│商業會│有期徒刑3月│95年7、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10││││計法│，如易科罰金│8月│訴字第373/47││訴字第373/47││││││，以新臺幣1││3號││3號││││││千元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月15日，││││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││10│商業會│有期徒刑3月│95年9、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10││││計法│，如易科罰金│10月│訴字第373/47││訴字第373/47││││││，以新臺幣1││3號││3號││││││千元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月15日，││││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││11│商業會│有期徒刑2月│96年1、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10││││計法│，如易科罰金│2月│訴字第373/47││訴字第373/47││││││，以新臺幣1││3號││3號││││││千元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月，如易││││││││││科罰金，以新││││││││││臺幣1千元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││12│商業會│有期徒刑2月│96年3、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10││││計法│，如易科罰金│4月│訴字第373/47││訴字第373/47││││││，以新臺幣1││3號││3號││││││千元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月，如易││││││││││科罰金，以新││││││││││臺幣1千元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││13│商業會│有期徒刑3月│96年5、│本院103年度│104.1.16│本院103年度│104.2.10││││計法│，如易科罰金│6月│訴字第373/47││訴字第373/47││││││，以新臺幣1││3號││3號││││││千元折算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││14│商業會│有期徒刑2月│95年7、│本院105年度│105.3.3│本院105年度│105.3.24││││計法│，如易科罰金│8月│再字第1號││再字第1號││││││，以新臺幣1││││││││││千元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月，如易││││││││││科罰金，以新││││││││││臺幣1千元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼────┤││15│商業會│有期徒刑2月│95年6月│本院104年度│104.8.12│本院104年度│104.9.4││││計法│，如易科罰金││簡字第3358號││簡字第3358號││││││，以銀元3百││││││││││元即新臺幣9││││││││││百元折算1日││││││││││，減為有期徒││││││││││刑1月，如易││││││││││科罰金，以銀││││││││││元3百元即新││││││││││臺幣9百元折││││││││││算1日│││││││└─┴───┴──────┴────┴──────┴────┴──────┴────┴──────┘