臺灣高雄地方法院105年度聲字第111號刑事裁定

裁判字號：臺灣高雄地方法院105年聲字第111號刑事裁定

裁判日期：民國105年01月13日

裁判案由：聲請定其應執行刑

臺灣高雄地方法院刑事裁定105年度聲字第111號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人鍾漢華上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第1925號），本院裁定如下：
主文鍾漢華犯如附表所示拾捌罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑叁年貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人鍾漢華因犯如附表（應予更正如後）所示之罪，先後判決確定如附表，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語。
二、行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查受刑人鍾漢華實施附表各次犯行行為時，刑法規定數罪併罰其應執行之刑未逾6月者方得易科罰金（即民國94年2月2日修正公布第41條第2項規定「前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6月者，亦適用之」），惟其後司法院大法官釋字第662號解釋以該規定與憲法第23條規定有違且與釋字第366號解釋意旨不符為由宣告失其效力，故98年12月30日修正公布之刑法第41條第8項乃規定「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適用之」。經比較新舊法結果，修正後刑法第41條第8項規定較有利於受刑人，則關於數罪併罰之應執行刑得否易科罰金之標準，自應適用修正後即現行刑法第41條第8項規定，合先敘明。
三、二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑。再法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號判決意旨足資供參。
四、經查，受刑人所犯如附表所示之罪，業經法院先後判處如該表所示之刑，並於同表所示日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當。又受刑人所犯如附表編號1至4、6至18所示之罪，固各經本院98年度審聲字第3258號裁定（下稱Ａ裁定）及本院102年度簡字第5111號判決分別定應執行有期徒刑1年3月、2年確定，惟參照前揭意旨，受刑人既有附表所示之罪應定其應執行刑，則上開所定應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑（至Ａ裁定確定後附表編號1至4所示
4罪固另經檢察官重複聲請定應執行刑，本院亦以98年度審聲字第3814號誤為實體裁定而定應執行刑為有期徒刑1年4月確定〈下稱Ｂ裁定〉，此依最高法院68年台非字第50號判例意旨得就Ｂ裁定提起非常上訴救濟；則該案執行檢察官雖以Ｂ裁定之執行案號因屬重複聲請而無法執行為由，併入Ａ裁定執行案號而簽結〈詳執行卷內簽稿〉，然依卷內資料既未足認定Ｂ裁定業經提起非常上訴予以撤銷，尚難認Ｂ裁定屬無效之裁定，惟針對附表編號1至4之罪所定應執行刑Ａ裁定既較Ｂ裁定有利於本件受刑人，則本件審認後揭內部界線之際即以Ａ裁定為基準，併此敘明）。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示18罪之總和（即有期徒刑5年7月），亦應受內部界限之拘束（即有期徒刑3年5月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪定其應執行刑如主文所示。又因受刑人所犯之罪，合於數罪併罰要件，且均得易科罰金（經確定裁判宣告之易科罰金折算標準均為新臺幣1,000元折算1日），揆諸現行刑法第41條第8項規定，如主文所示應執行之刑亦得易科罰金，爰併諭知易科罰金折算標準。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國105年1月13日
刑事第十七庭法官陳薏伩以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國105年1月13日
書記官陳怡蓁附表┌─┬───┬─────┬────┬───────────┬───────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││├─────┬─────┼─────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││幫助詐│有期徒刑陸│96.10.12│本院97年度│98.03.20│本院97年度│98.04.20│編號1至4││1│欺取財│月，如易科│及96.10.│審簡字第76││審簡字第76││曾定應執行││││罰金，以新│19（聲請│60號││60號││有期徒刑1││││臺幣壹仟元│書漏載「│││││年3月。││││折算壹日│96.10.19││││││││││）│││││編號6至18│├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤曾定應執行│││竊盜│有期徒刑叁│97.11.10│本院98年度│98.04.01│本院98年度│98.04.27│有期徒刑2││2││月，如易科││審簡字第13││審簡字第13││年。││││罰金，以新││號││號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││施用第│有期徒刑肆│97.11.26│本院98年度│98.04.21│本院98年度│98.05.11│││3│二級毒│月，如易科│晚間6時│審簡字第99││審簡字第99│││││品│罰金，以新│回溯24小│9號││9號││││││臺幣壹仟元│時內某時│││││││││折算壹日│許（聲請││││││││││書誤載為││││││││││「97.11.││││││││││26」）││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││幫助詐│有期徒刑肆│96.11.08│本院98年度│98.06.11│本院98年度│98.07.06│││4│欺取財│月，如易科││審簡字第21││審簡字第21││││││罰金，以新││93號││93號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││竊盜│有期徒刑肆│95.12.12│臺灣屏東地│99.05.18│臺灣屏東地│99.06.14│││5││月減為有期││方法院99年││方法院99年││││││徒刑貳月，││度簡字第78││度簡字第78││││││如易科罰金││5號││5號││││││，以新臺幣││││││││││壹仟元折算││││││││││壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.03│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││6│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.14│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││7│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.16│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││8│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.17│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││9│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.17│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││10│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑叁│96.09.21│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││11│書│月（聲請書││度簡字第51││度簡字第51││││││誤載為「肆││11號││11號││││││月」），如││││││││││易科罰金，││││││││││以新臺幣壹││││││││││仟元折算壹││││││││││日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.21│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││12│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑叁│96.09.21│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││13│書│月（聲請書││度簡字第51││度簡字第51││││││誤載為「肆││11號││11號││││││月」），如││││││││││易科罰金，││││││││││以新臺幣壹││││││││││仟元折算壹││││││││││日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.24│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││14│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑叁│96.09.24│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││15│書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│││偽造文│有期徒刑肆│96.09.26│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05│││16│書│月（聲請書││度簡字第51││度簡字第51││││││誤載為「叁││11號││11號││││││月」），如││││││││││易科罰金，││││││││││以新臺幣壹││││││││││仟元折算壹││││││││││日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││17│偽造文│有期徒刑叁│96.09.27│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05││││書│月，如易科││度簡字第51││度簡字第51││││││罰金，以新││11號││11號││││││臺幣壹仟元││││││││││折算壹日│││││││├─┼───┼─────┼────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││18│偽造文│有期徒刑肆│96.09.30│本院102年│103.07.07│本院102年│103.08.05││││書│月（聲請書││度簡字第51││度簡字第51││││││誤載為「叁││11號││11號││││││月」），如││││││││││易科罰金，││││││││││以新臺幣壹││││││││││仟元折算壹││││││││││日│││││││└─┴───┴─────┴────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┘