裁判字號：臺灣臺南地方法院106年訴字第877號刑事判決
裁判日期：民國106年10月12日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣臺南地方法院刑事判決106年度訴字第877號公訴人臺灣臺南地方法院檢察署檢察官被告郭育松指定辯護人林媗琪律師上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字第9418號、第12729號），本院判決如下：
主文郭育松犯如附表編號1至19所示之罪，各處如附表編號1至19所示之宣告刑及沒收。宣告刑部分應執行有期徒刑參年拾月，沒收部分併執行之。
事實
一、郭育松明知甲基安非他命為毒品危害防制條例所規定之第二級毒品，不得持有、販賣，竟基於意圖營利販賣第二級毒品之犯意，持序號000000000000000、0000000000000000星牌行動電話，以通訊軟體「messenger」與 鄭健 於附表所示最後聯絡時間確認見面後，旋即在臺南市○○區○○路○○號102室郭育松入監前之居住地，出售如附表價金所示之甲基安非他命予鄭健，並收取如附表所示之價金，共計19次。
嗣於106年5月17日14時許，為警持搜索票至郭育松住處附近埋伏，恰鄭健前往該處為警當場盤查，供出郭育松有販賣毒品情事，即至郭育松住處搜索，扣得雙方聯繫使用序號000000000000000、000000000000000之三星牌行動電話1支，因而查獲上情。
二、案經臺灣臺南地方法院檢察官指揮臺南市政府警察局歸仁分局、行政院海岸巡防署中部地區巡防局偵查起訴。
理由
一、本件認定犯罪事實所援引之下列供述證據，提示當事人及辯護人均同意其證據能力，迄至本案言詞辯論終結前，未再聲明異議，本院審酌該等審判外陳述作成當時之過程、內容、功能等情況綜合判斷，認具備合法可信之適當性保障，與起訴待證事實具關連性且無證據價值過低之情形，均有證據能力，得採為認定事實之基礎。又以下引用之物證及書證等非供述證據，並無證據證明係公務員違背法定程序所取得，且當事人及辯護人均未有主張排除之爭執，復無使用禁止之情形，亦皆有證據能力，得作認定本案犯罪事實之判斷依據。
二、上開犯罪事實，業據被告郭育松於警、偵、審中供承不諱（106年度偵字第9418號偵一卷第11頁、第94頁背面、本院卷第19頁背面、第36頁背面），核與購毒者鄭健於警、偵訊時所證情節相符（偵一卷第12-16頁、第91-92頁），並有臉書對話記錄（偵一卷第27-46頁、106年度偵字第12729號偵三卷第16頁）、搜索票、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據、販毒案照片、臺南市政府警察局歸仁分局毒品案件尿液編號與姓名對照表、臺南市政府警察局歸仁分局偵辦毒品危害防制條例案件尿液初步檢驗報告單（臺南市政府警察局歸仁分局南市警歸偵字第1060264366號警一卷第7-14頁、第18-19頁）在卷可稽，足認被告上開任意性自白與事實相符，堪予採信。再按販賣毒品之所謂販賣行為，係行為人基於營利之目的，而販入或賣出毒品而言，販賣毒品者，其主觀上須有營利之意圖，且客觀上有販賣之行為，即足構成，至於實際上是否已經獲利，則非所問。而買賣乃雙向之行為，不論係起因於賣家兜售，抑買家求購，且其態樣本不必限於以既有現存物品之交易，毒品亦然。在毒品流通網絡中，基於規避查緝風險，節約囤貨成本等考量，遇有買毒要約甚或議妥數量、價金後，始行對外洽購，乃至於就供己身施用之部分，一併加購，再行賣交買家者，均屬尋常可見之買賣類型，是以有償提供毒品者，除非別有客觀之特別情事，可資證明確係合資、代購或引介者等出於非圖利之意思而為外，本諸毒品危害防制條例遏止毒害漫流之立法宗旨，概皆可認其係出於營利之意而為。本件購毒者鄭健證述係向被告「購買」毒品等語明確（偵一卷第92頁），被告亦於偵查中表示出售毒品每次可獲利新台幣200-500元（偵一卷第94頁背面），復無任何證據證明被告僅係單純以同一價量轉售，堪認被告係有償提供甲基安非他命予上揭購毒者無訛，其主觀上具有營利之意圖，至為灼然。本案事證明確，被告上揭犯行洵堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑
㈠、核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。其持有甲基安非他命之低度行為，為其販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開19罪間，犯意各別，應分論併罰。
㈡、被告就其上開犯行，於偵查及審判中均自白不諱，業如前述，應適用毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑。
又被告於警詢中固供稱其上開販賣之甲基安非他命來源為「狗狗」，惟因其無法提供真實姓名年籍及聯絡方式，並無從查緝，且被告於本院準備程序時再表示：伊並無法講出「狗狗」更具體之資料，也不請求就此部分調查等語（本院卷第22頁），既本案言詞辯論終結前，並未因此確實查獲「狗狗」之犯行，與同條例第17條第1項規定不符，自不得執此邀本條規定之寬典，附此敘明。
㈢、另按刑法第59條之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用（最高法院45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例參照）。又所謂法定最低度刑，於遇有依其他法定減輕事由減輕其刑時，係指減輕後之最低度處斷刑而言。查被告本件販賣第二級毒品犯行經依毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑，處斷刑之最低度為3年6月以上，刑罰嚴峻程度已相對和緩；且毒品戕害國民健康至鉅，製造、運輸、販賣等行為情節尤重，更應嚴加非難，所為實乃法所不容而懸為厲禁，被告前曾因販毒第三級毒品涉訟，此有臺灣高等法院被告全國前案紀錄附卷足參，被告明知上情，仍為本件販賣第二級毒品犯行，又無因不得已而為之情由，依一般國民社會感情，其上開販賣第二級毒品罪行縱處以減刑後之刑度，衡其犯罪原因與環境，殊無情輕法重而堪憫之酌減餘地，是本院認並無再依刑法第59條規定酌減其刑之必要，併予敘明。
㈣、爰審酌被告無視於國家杜絕毒品危害之禁令，販賣毒品之行為，無異擴大促進毒品之流通，令施用者沉迷淪陷，形成生理成癮性及心理依賴性，戕害國民身心健康，危害社會治安甚鉅，自應受有相當程度之刑事非難，然本案流毒對象僅止於鄭健，販賣數量亦非鉅，犯後於偵審時坦認犯行，已有悔意，兼衡被告販賣毒品之犯罪動機、目的、手段及其素行、高職畢業之智識程度、未婚之家庭生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。又數罪併罰之定應執行刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別的量刑過程，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性外，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。本院審酌被告販賣毒品為甲基安非他命、金額不高、販賣毒品對象僅1人，暨次數、犯罪期間係於一段時間內多次為之，犯罪時間不長，衡以刑法第51條第5款係採限制加重原則，非累加原則，及現行實務上對於販賣毒品罪之執行刑量定，大多依其所宣告之最高刑度就其餘每次犯行略加其刑度等情，本諸刑罰經濟與責罰相當原則，兼顧對於被告之儆懲與更生，爰定其應執行刑如主文所示之刑。
四、沒收
㈠、扣案序號000000000000000、000000000000000之三星牌行動電話1支係被告供聯繫其上開販賣甲基安非他命犯行所用之物，業經被告供明在卷（本院卷第20頁），且有臉書對話紀錄（出處同前）可佐，不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。
㈡、犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，刑法第38條之1第1項前段定有明文。又犯罪所得沒收之目的在於消除行為人或第三人的不法獲利，具有類似不當得利之衡平措施性質，且任何人均不得坐享犯罪所得，犯罪行為人投入犯罪之成本不值得保護，故而販賣毒品所得無論成本若干或利潤多少，均應全部諭知沒收（最高法院106年度台上字第439號判決意旨參照）。被告本件販賣第二級毒品犯行已實際取得如附表所示之價金，此據被告及購毒者鄭健所不否認，為其犯罪所得，應依前開規定諭知沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，併依同法條第3項規定，追徵其價額。
㈢、其餘扣案第二級毒品6包、電子磅秤1台、吸食器2組、空夾鏈袋3包、分裝吸管（勺）1支，均係供被告施用毒品使用；另除前開沒收序號000000000000000、000000000000000之三星牌行動手機，其餘序號000000000000000、000000000000000之三星牌行動手機，及門號0000000000SIM卡係供被告打遊戲使用，均經被告供述在卷（本院卷第20頁），上開扣案物既與販賣毒品無涉，自無庸於販賣毒品項下沒收（有關被告施用第二級毒品之犯行本院另以106年度簡字第2964號審結，與施用毒品有關之扣案物，一併於該案處理）。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項、第40條第1項、第40條之2第1項，判決如主文。
本案經檢察官吳坤城到庭執行職務。
中華民國106年10月12日
刑事第三庭審判長法官蔡奇秀
法官林欣玲法官蕭雅毓以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官鄭佩玉中華民國106年10月13日附錄本案論罪科刑法條毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
【附表】┌──┬──────┬──────┬───────────┐│編號│「messenger│交易價金（新│宣告刑及沒收│││」最後連絡時│臺幣）││││間│││├──┼──────┼──────┼───────────┤│1│106年3月11日│1500元│郭育松販賣第二級毒品，│││9時48分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟伍佰元沒收│││││，於全部或一部不能沒收│││││或不宜執行沒收時，追徵│││││其價額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│2│106年3月13日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││20時45分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│3│106年3月16日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││5時6分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│4│106年3月23日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││21時1分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│5│106年3月24日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││20時57分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│6│106年4月1日5│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││時51分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│7│106年4月7日8│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││時12分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│8│106年4月8日6│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││時9分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│9│106年4月11日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││18時21分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│10│106年4月13日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││23時許││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│11│106年4月19日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││19時8分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│12│106年4月23日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││23時18分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│13│106年4月26日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││5時17分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│14│106年4月28日│2500元│郭育松販賣第二級毒品，│││6時10分││處有期徒刑叁年柒月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣貳仟伍佰元沒收│││││，於全部或一部不能沒收│││││或不宜執行沒收時，追徵│││││其價額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│15│106年5月2日1│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││時14分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│16│106年5月5日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││17時52分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│17│106年5月8日│1500元│郭育松販賣第二級毒品，│││18時34分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟伍佰元沒收│││││，於全部或一部不能沒收│││││或不宜執行沒收時，追徵│││││其價額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│18│106年5月9日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││22時6分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│├──┼──────┼──────┼───────────┤│19│106年5月14日│1000元│郭育松販賣第二級毒品，│││3時25分││處有期徒刑叁年陸月。扣│││││案序號000000000000000│││││、000000000000000之三│││││星牌行動電話壹支沒收。│││││未扣案販賣第二級毒品所│││││得新臺幣壹仟元沒收，於│││││全部或一部不能沒收或不│││││宜執行沒收時，追徵其價│││││額。│└──┴──────┴──────┴───────────┘