裁判字號：臺灣澎湖地方法院103年聲字第17號刑事裁定
裁判日期：民國103年03月17日
裁判案由：定應執行刑
臺灣澎湖地方法院刑事裁定103年度聲字第17號聲請人臺灣澎湖地方法院檢察署檢察官受刑人徐○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執字第243號），本院裁定如下：
主文徐○○所處如附表所示之有期徒刑，應執行有期徒刑肆年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人徐○○因犯詐欺等罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第
477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，此為刑法第2條第1項揭示之法律變更從舊從輕原則，其規範目的在於避免惡化行為人法律地位，致其受行為時無法預見之刑罰處罰，故該條文「法律」之解釋限於「刑罰法律」（釋字第
103號解釋、最高法院51年台非字第76號判例參照），循此意旨，則該條文之「變更」當限於「影響整體刑罰權規範內容利或不利」之變更，始合其規範目的。查本件受刑人行為後，刑法第50條已於民國102年1月8日修正，於同年1月23日公布，並自公布日施行，原刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條第1項規定：
「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不再此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」第2項規定：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」基此，是否併合處罰之變更，顯已影響行為人刑罰之法律效果，因屬刑罰權科刑規範之變更，於處斷時自有新舊法比較輕重之必要，經比較結果，於同時有得易科罰金、得易服社會勞動、不得易刑處分之情形，符合裁判確定前犯數罪之規定者，舊法一律應併合處罰，致原得易科罰金、易服社會勞動之刑，喪失得易刑處分之利益，而新法原則上不得併合處罰，然容許受刑人請求檢察官聲請定執行刑。從而，修正後之新法對受刑人而言較為有利，自應適用修正後之法律。又新修正刑法第50條第2項既規定：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，是於同時有得易科罰金、得易服社會勞動、不得易刑處分之情形者，須經受刑人請求，檢察官始得據以聲請定應執行刑，不得逕行依職權聲請法院定應執行刑至明。
三、次按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。復按有二裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算基準（最高法院57年度台抗字第198號裁定可資參照）。再按法律上屬於自由裁量之事項，須受其外部性界限及內部性界限之拘束，而非概無法律性之拘束。法院依據法律具體規定，應在其範圍內為適當裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量所適用法律之目的，及受法律秩序之理念所指導者，此即所謂自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，乃屬當然（最高法院99年度台非字第6號判決參照）。又定應執行之刑，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項亦有明定。
四、經查，本件受刑人所犯如附表編號1至58所示之罪，經本院判處如附表所示之刑，均分別確定在案，有判決書3份及臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽。又受刑人就附表所示之罪，業已請求檢察官聲請合併定應執行刑，此有103年2月12日臺灣澎湖地方法院檢察署受刑人是否聲請定應執行刑調查表（見本院卷第3頁）在卷可稽，從而，依前述修正後刑法第50條規定，本件檢察官聲請定應執行刑，經本院審核認其聲請為正當，應予准許。又受刑人所犯如附表編號
1至15之罪固經本院以101年度易字第54號判決判處應執行有期徒刑1年2月；附表編號16至40之罪經本院以101年度易字第56號判決判處應執行有期徒刑1年8月；附表編號41至58之罪亦曾經本院以102年度易字第40號判決判處應執行有期徒刑2年確定，然依前揭說明，前定之執行刑當然失效，本院應以其各罪宣告刑為基礎，定其執行刑，且本院定應執行刑，除不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限外，即不得重於附表編號1至編號58所示罪刑之總和外，亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1至15所定之應執行有期徒刑1年2月，加計附表編號16至40所定之應執行有期徒刑1年8月、附表編號41至58所定之應執行刑2年之總和（有期徒刑4年10月）。準此，受刑人所犯如附表所示之58罪，應合併定其應執行刑為如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條、第50條第2項、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國103年3月17日
刑事庭法官蔡政佑以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達之翌日起5日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
中華民國103年3月17日
書記官莊茹茵