裁判字號：臺灣高雄地方法院95年訴字第1890號刑事判決
裁判日期：民國95年07月14日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決95年度訴字第1890號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（台灣高雄地方法院檢察署95年度毒偵字第2817號），本院依簡式審判程序，判決如下：
主文甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。扣案之第一級毒品海洛因柒包（均含包裝袋，合計淨重零點肆肆公克，空包裝袋總重壹點伍伍公克），均沒收銷燬之。
事實及理由
一、本件被告甲○○所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
二、本件犯罪事實及證據，均引用檢察官起訴書之記載（如附件），並刪除犯罪事實欄一、第7行：「概括」2字、「連續」2字；補充犯罪事實欄一、第6行：「甲○○復於民國93年間因偽證案件，經台灣高等法院高雄分院以93年上訴字第
240號判處有期徒刑6月確定，於93年12月11日執行完畢，猶不知悔改」；第10行：「以約每2週至每3週施用一次之頻率，施用第一級毒品海洛因數次」。證據部份補充：「被告甲○○於本院審判中之自白」。
三、按海洛因係毒品危害防制條例第2條第2項第1款所稱之第一級毒品，是被告施用海洛因之行為，係犯該條例第10條第
1項之施用第一級毒品罪。被告持有第一級毒品，嗣進而施用之，持有之低度行為應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告上揭施用第一即毒品之行為後，嗣於94年2月2日新修正公布、自95年7月1日施行之刑法將原刑法第56條關於連續犯之規定廢除。準此，本件關於被告數次施用第一級毒品海洛因之犯行，依修正前刑法第56條之規定，被告本應構成施用第一級毒品罪之連續犯，依法並得加重其刑；修正後之刑法既將連續犯之規定廢除，則數次觸犯同一罪名之數行為，原則上固應分論併罰，然倘該數次行為之時間場所均甚為接近、行為人使用相同或近似之犯罪手段、或是利用同一之機會、行為人主觀上係基於一持續進行之犯罪意思、及各行為間均具有密接關係，而將其數次行為評價為一個行為係符合社會相當性之概念者，則應包括性地視為一個犯罪行為，即所謂「包括一罪」。經查，本案被告自94年10月間某日起至95年3月5日某時止，雖以每2週至每3週不等即施用一次第一級毒品海洛因之頻率，數次施用毒品海洛因，然其施用之時間地點均屬密接，施用手段亦均相同（均使用針筒注射方式），顯然被告主觀上係基於一持續進行之施用毒品犯意而為，依社會一般之觀念，將之視為一個施用毒品之犯罪行為核屬相當，亦符合刑法第56條連續犯規定刪除之意旨（該條刪除之立法理由第4點參照），依前揭說明，自應包括性地論以一罪。比較新舊法，此部分以新法較有利於被告，依新修正刑法第2條第1項但書之規定，應認被告僅成立實質上一罪。另被告曾於93年間因偽證案件，經台灣高等法院高雄分院以93年度上訴字第240號判決判處有期徒刑6月確定，並於93年12月11日執行完畢之事實，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其受有期徒刑執行完畢，5年以內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，不論依修正前之刑法第47條，或修正後之刑法第47條第1項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利之情形，自不生新舊法比較之問題，應逕依修正前之刑法第47條規定，論以累犯，並加重其刑。爰審酌被告前已因施用毒品案件經觀察、勒戒及強制戒治，本應徹底戒除毒癮，而今竟繼續施用毒品，顯見並無戒除毒害之決心，應藉由刑罰之執行矯正其行，然念其施用毒品乃自戕一己之身體健康，行為本身對社會所造成之危害並非直接、鉅大，且犯後坦承犯行，並考量其施用毒品之次數等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資懲儆。
四、末按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文。扣案之白粉7包，經鑑定結果均含第一級毒品海洛因之成分，此有卷附法務部調查局95年5月16日調科壹字第220023166號鑑定通知書可證，而該包裝袋因與其內之毒品業已無法析離，應將之同視為第一級毒品，從而不問屬於犯人與否，爰併依上開規定宣告沒收銷燬之。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第18條第1項前段，刑法第11條、第2條第1項前段，修正前刑法第47條，判決如主文。
中華民國95年7月14日
刑事第十四庭法官紀凱峰以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀。
中華民國95年7月20日
書記官黃進遠附錄：
毒品危害防制條例第10條第1項施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。