裁判字號：臺灣高雄地方法院105年聲字第230號刑事裁定
裁判日期：民國105年01月29日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定105年度聲字第230號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人劉上豪上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（105年度執聲字第36號），本院裁定如下：
主文劉上豪犯如附表所示之拾柒罪，各所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑拾壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人劉上豪因犯如附表所示之罪，先後判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。如個案適用修正前、後法律規定之結果，並無有利或不利之情形者，即無適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律適用之原則，適用現行、有效之裁判時法論處（最高法院96年度台上字第4039號判決、97年度第2次刑事庭會議決議意旨參照）。查本件受刑人於犯如附表編號2至4、8至9、17所示之6罪後，刑法第50條條文經總統於民國102年1月23日以華總一義字第00000000000號令修正公布，並自同年月25日施行；修正前刑法第50條規定：
「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」是經比較新舊法，修正後條文並未更動本文部分，僅加入但書及第2項規定，且修正後但書之規定，乃針對得易科罰金、易服社會勞動之罪與不得易科罰金、易服社會勞動之罪，可否合併處罰之情形加以修正。又，本件受刑人所犯如附表編號
2至4、8至9、17所示之6罪固均係於上開條文公布施行前所犯，然其所犯如附表編號2至4、8至9、17所示之6罪刑均係得易科罰金之罪，尚無上開但書規定之適用，從而適用新舊法之結果，並無有利或不利之情形，揆諸前揭說明，毋庸為新舊法之比較，自應適用現行刑法第50條之規定，合先敘明。
三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。次按犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金；於數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾六月者，亦適用之，刑法第41條第1項前段、第8項規定甚明。數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束。
四、本件受刑人所犯如附表所示之罪，業經法院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽。
查被告因附表編號1之罪，業已於104年7月24日易科罰金執行完畢，惟揆諸前揭說明，在附表所示各罪尚未執行完畢前，各罪之宣告刑不發生執行完畢之問題，仍得依法聲請定應執行刑，是檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應予准許。又受刑人所犯如附表編號2至16所示15罪，固經定應執行有期徒刑8月確定，惟揆諸前揭說明，本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至17所示17罪宣告刑之總和（有期徒刑3年4月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號2至16與編號1、17分別所定應執行刑之總和（有期徒刑1年）。本院審核受刑人所犯如附表所示各罪，均係於附表編號2至16所示之本院104年度簡上字第223號判決確定日（即104年9月30日）以前所犯，衡酌受刑人所犯上開17罪，衡酌受刑人犯詐欺案件計16罪，公共危險案件（不能安全駕駛致交通危險）1罪；且犯罪時間大多集中在10
1年6月底至102年2月初、102年3月中旬至5月底間所犯，又前述各罪多屬同類型案件等總體情狀，就受刑人所犯前述17罪，乃定其應執行之刑如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。至已執行附表編號1之部分，檢察官指揮執行時應予扣除，併予指明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國105年1月29日
刑事第五庭法官孫沅孝以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國105年1月29日
書記官顏妙芳附表：
┌──┬────┬──────┬─────┬───────────┬───────────┬─────┐│編號│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註│││││（民國）├─────┬─────┼─────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││││（民國）││（民國）││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│1│不能安全│有期徒刑2月│103年9月│臺灣臺北地│103年11月│同左│104年1月│編號1之罪│││駕駛致交│，如易科罰金│27日│方法院103│10日││9日│，已於104│││通危險罪│，以新臺幣1││年度交簡字││││年7月24日│││（聲請書│千元折算1日││第3404號││││易科罰金執│││略載為公│││││││行完畢。│││共危險，││││││││││應予補充││││││││││）││││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│2│詐欺│有期徒刑3月│101年6月│本院104年│104年9月│同左│同左│編號2至16││││，如易科罰金│28日至同年│度簡上字第│30日│││曾定應執行││││，以新臺幣1│9月19日（│223號││││有期徒刑8││││千元折算1日│聲請書誤載│││││月確定。│││││為101年6││││││││││月15日至10││││││││││1年6月28││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││3│詐欺│有期徒刑3月│101年8月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│21日至同年│││││││││，以新臺幣1│9月5日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為101年6││││││││││月15日至10││││││││││1年8月21││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││4│詐欺│有期徒刑3月│101年8月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│22日至102│││││││││，以新臺幣1│年1月23日│││││││││千元折算1日│（聲請書誤││││││││││載為101年││││││││││6月15日至││││││││││102年1月││││││││││23日，應予││││││││││更正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││5│詐欺│有期徒刑3月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│13日至同年│││││││││，以新臺幣1│月14日（聲│││││││││千元折算1日│請書誤載為││││││││││101年6月││││││││││15日至102││││││││││年3月13日││││││││││，應予更正││││││││││）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││6│詐欺│有期徒刑3月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│14日至同年│││││││││，以新臺幣1│月18日（聲│││││││││千元折算1日│請書誤載為││││││││││101年6月││││││││││15日至102││││││││││年3月14日││││││││││，應予更正││││││││││）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││7│詐欺│有期徒刑3月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│12日至同年│││││││││，以新臺幣1│月26日（聲│││││││││千元折算1日│請書誤載為││││││││││101年6月││││││││││15日至102││││││││││年3月12日││││││││││，應予更正││││││││││）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││8│詐欺│有期徒刑2月│101年8月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│20日至同年│││││││││，以新臺幣1│10月2日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為101年6││││││││││月15日至10││││││││││1年8月20││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││9│詐欺│有期徒刑2月│101年8月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│21日至同年│││││││││，以新臺幣1│9月20日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為101年6││││││││││月15日至10││││││││││1年8月21││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││10│詐欺│有期徒刑2月│102年1月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│29日至同年│││││││││，以新臺幣1│2月2日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為101年6││││││││││月15日至10││││││││││2年1月29││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││11│詐欺│有期徒刑2月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│12日至同年│││││││││，以新臺幣1│4月3日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為102年2││││││││││月11日至10││││││││││2年3月12││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││12│詐欺│有期徒刑2月│102年4月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│3日至同年│││││││││，以新臺幣1│5月3日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為102年2││││││││││月11日至││││││││││102年4月││││││││││3日，應予││││││││││更正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││13│詐欺│有期徒刑2月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│13日至同年│││││││││，以新臺幣1│5月29日（│││││││││千元折算1日│聲請書誤載││││││││││為102年2││││││││││月11日至10││││││││││2年3月13││││││││││日，應予更││││││││││正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││14│詐欺│有期徒刑2月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│12日至同年│││││││││，以新臺幣1│月14日（聲│││││││││千元折算1日│請書誤載為││││││││││102年2月││││││││││11日至102││││││││││年3月12日││││││││││，應予更正││││││││││）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││15│詐欺│有期徒刑2月│102年3月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│12日至同年│││││││││，以新臺幣1│月14日（聲│││││││││千元折算1日│請書誤載為││││││││││102年2月││││││││││11日至102││││││││││年3月12日││││││││││，應予更正││││││││││）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││16│詐欺│有期徒刑2月│102年5月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│27日至同年│││││││││，以新臺幣1│月29日（聲│││││││││千元折算1日│請書誤載為││││││││││102年2月││││││││││11日至102││││││││││年5月27日││││││││││，應予更正││││││││││）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│17│詐欺│有期徒刑2月│101年10月│本院104年│104年10月│同左│104年12月│││││，如易科罰金│16日至102│度簡字第│26日││1日│││││，以新臺幣1│年2月7日│1465號││││││││千元折算1日│（聲請書誤││││││││││載為101年││││││││││6月15日至││││││││││101年10月││││││││││16日，應予││││││││││更正）││││││└──┴────┴──────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┘