裁判字號：臺灣苗栗地方法院101年事聲字第21號民事裁定
裁判日期：民國101年11月26日
裁判案由：聲明異議
臺灣苗栗地方法院民事裁定101年度事聲字第21號異議人 洪嘉隆 相對人揚鼎機械工業有限公司法定代理人 林威廷 上列異議人因與相對人間返還擔保金事件，對於民國101年10月3日本院司法事務官所為之101年度司聲字第168號民事裁定聲明異議，本院裁定如下：
主文原裁定廢棄。
相對人之聲請駁回。
理由
一、按當事人對於司法事務官處理事件所為之終局處分，得於處分送達後10日之不變期間內，以書狀向司法事務官提出異議；司法事務官認前項異議有理由時，應另為適當之處分；認異議為無理由者，應送請法院裁定之；法院認第1項之異議為有理由時，應為適當之裁定；認異議為無理由者，應以裁定駁回之；民事訴訟法第240條之4第1項至第3項分別定有明文。
二、本件異議意旨略以：
㈠、按「有下列各款情形之一者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物或保證書：.....三、訴訟終結後，供擔保人證明已定二十日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使。」民事訴訟法第104徐第1項第3款定有明文。查相對人固有於101年8月21日以存證信函通知異議人行使權利，然持其於寄出存證信函前之101年8月17日仍就本案訴訟提起上訴，足徵本案訴訟尚未終結，與上開規定要件不符，其催告自不生效力。
㈡、次按民事訴訟法第104絛第1項第3款並未明定受擔保利益人行使權利之方式為何。況且，所謂「請求」，並無需何種之方式，只要債權人對債務人發表請求履行債務之意思即為已足（最高法院26年鄂上字第32號、51年台上字第3500號判例意旨參照）。則縱認相對人之催告方式及內容合法，然異議人業於相對人向鈞院聲請返還擔保金裁定前，具函通知相對人賠償損害，並向鈞院聲請支付命令行使權利。異議人既已於鈞院就本件准予返還擔保金裁定前，向相對人函知賠償損害及向鈞院聲請核發支付命令在案，並經聲請人等收受，當認已行使權利無疑。為此，提出異議。並聲明：⑴原裁定廢棄；⑵相對人於原法院之聲請駁回；⑶聲請及抗告費用均由相對人負擔。
三、按民事訴訟法第104條第1項規定：「有下列各款情形之一者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物或保證書：一、應供擔保之原因消滅者。二、供擔保人證明受擔保利益人同意返還者。三、訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使，或法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者」。又上開規定，於其他依法令供訴訟上之擔保者準用之，同法第106條前段亦有明定。
四、經查：本件相對人於100年8月3日，依本院100年度聲字第24號民事裁定，提供新臺幣（下同）1,155,735元為擔保金，並以本院100年度存字第186號擔保提存事件提存後，聲請停止執行本院99年度司執字第17048號強制執行事件。
嗣相對人對異議人提起本院100年度訴字第114號第三人異議之訴，經本院判決相對人敗訴，相對人雖不服提起上訴，然未繳納上訴費用，經本院命其補繳而未繳，後以裁定駁回其上訴，原第一審判決於101年10月9日確定，此經本院依職權調閱上開卷證查核屬實。按返還擔保金，依民事訴訟法第106條準用第104條之規定，須符合：㈠應供擔保之原因消滅者；㈡供擔保人證明受擔保利益人同意返還者；㈢訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使者，或法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者之要件，法院始得裁定返還擔保金。至所謂應供擔保之原因消滅，係指「無損害發生」或「債權人本案勝訴確定」或「就所生損害已經賠償」而言（最高法院53年度台抗字第279號判例意旨參照）。經查相對人係以提起第三人異議之訴為由聲請停止強制執行，而該第三人異議之訴係判決駁回相對人之起訴而終結，並非獲本案全部勝訴確定，則就異議人因停止強制執行所受延後執行之損害，仍應由相對人賠償之。而本件又非絕無損害發生，且相對人復未證明其已就此損害賠償異議人，自難認其供擔保之原因業已消滅，且相對人亦未證明已得異議人同意返還擔保金，自無上開法條第1、2款所定應予返還擔保金之情形。又本件相對人雖主張得依民事訴訟法第106條準用第104條第3款所定之訴訟終結之情形而請求返還擔保金，然查相對人所提之第三人異議之訴係於101年10月9日確定業如前述，而相對人卻早於101年8月22日即送達催告行使權利之存證信函於異議人（見本院101年度司聲字第168號卷第15頁），於斯時系爭執行事件仍停止執行中，異議人因停止執行所受損害仍有可能繼續或擴大，難以確定損害額之多寡，自無強令異議人行使權利之理，應認訴訟尚未終結。本件相對人(即原審聲請人)之催告既非訴訟終結後經20日以上相當期間之催告，其催告自非適法有效，並不符民事訴訟法第106條準用第
104條第3款所定之返還擔保金之要件，相對人(即原審聲請人)依此規定請求返還擔保金，自有未合。原審未及審酌上情，而裁定准許相對人之聲請，尚有未洽。聲明異議意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，為有理由，應由本院將原裁定廢棄，並駁回相對人(即原審聲請人)之聲請。
五、依民事訴訟法第240條之4第3項前段，裁定如主文。中華民國101年11月26日
民事庭法官羅永安以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
書記官張哲豪中華民國101年11月26日